Определение суда апелляционной инстанции

№ 10- 7741/20 Судья- Латышева О.А.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Москва 28 апреля 2020 года

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Симагиной Н.Д.

судей Генераловой Л.В. и Аграровой Е.А.

при помощнике судьи Давыдовой Е.В.

с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г. Москвы Якубовской Т.Ю.

защитника- адвоката Гуреевой С.А., предоставишей удостоверение № ** года

осужденной Апшай А.Д.

рассмотрела в судебном заседании от "28 апреля " 2020 года

апелляционную жалобу осужденной Апшай А.Д.

на приговор Зеленоградского районного суда г. Москвы

от " 02 марта " 2020 года, которым

Апшай А.Д., ранее судимая – 26 декабря 2018 года мировым судьей судебного участка № 3 района Савелки г. Москвы по ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде исправительных работ на срок 5 месяцев, с удержанием 5% заработка в доход государства, неотбытый срок – 4 месяца 23 дня,

осуждена по п. «а» ч. 2 ст. 158 п. «б» ч. 2 ст. 158, ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию:

по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ – в виде лишения свободы сроком на 1 год,

по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ – в виде лишения свободы сроком на 1 год. по ч. 2 ст. 228 УК РФ – в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ и п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ Апшай А.Д. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 4 месяца.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ с назначенным наказанием частично сложено неотбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка № 3 района Савелки г. Москвы от 26 декабря 2018 года, исчисленное по правилам п. «в» ч. 1 ст. 71 УК РФ, и определено наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 5 месяцев.

На основании ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному по настоящему приговору за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, частично присоединено наказание в виде 1 года 5 месяцев лишения свободы и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком 4 года , с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения оставлена заключение под стражей.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу. Постановлено зачесть в срок отбывания наказания на основании ч.3.2 ст. 72 УК РФ время задержания Апшай А.Д. и содержание под стражей в период с 20 марта 2019 года по 19 сентября 2019 года из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. На основании ч. 4 ст. 72 УК РФ срок содержания под домашним арестом в период с 20 сентября 2019 года по 28 января 2020 года постановлено исчислять из расчета два дня содержания под домашним арестом за одни день лишения свободы, на основании ч.3.3 ст. 72 УК РФ время содержания Апшай А.Д. под стражей в период с 29 января 2020 года по день вступления приговора в законную силу исчислять из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима., с учетом положений, предусмотренных ч. 3.2 ст. 72 УК РФ.

Постановлено зачесть в срок отбывания наказания фактически отбытое наказание в виде исправительных работ по приговору мирового судьи судебного участка № 3 района Савелки г. Москвы от 26 декабря 2018 года как 3 дня лишения свободы.

Решена судьба вещественных доказательств,

Заслушав доклад судьи Генераловой Л.В., выслушав адвоката Гурееву С.А. и осужденную Апшай А.Д., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Якубовской Т.Ю., полагавшей приговор суда подлежащим изменению, уточнению нормы закона при назначении наказания по совокупности преступлений и назначении наказания по совокупности приговоров, в остальном просившей приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия,

У С Т А Н О В И Л А :

Апшай А.Д. признана виновной в совершении кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору.

Преступление совершено 28 июня 2018 года по адресу: **, где Апшай А.Д. из торгового магазина «**» (ООО «**») совместно с неустановленным лицом похитила имущество потерпевшего, причинив своими действиями ООО «**» материальный ущерб на общую сумму 3 520 руб. 25 коп.

Она же признана виновной в совершении кражи, то есть тайного хищения чужого имущества , с незаконным проникновением в иное хранилище.

Преступление совершено 20 ноября 2018 года, в магазине «**» (ООО **»), расположенном по адресу: **, в отношении имущества потерпевшей К. И.В., причинив последней материальный ущерб на общую сумму 771 руб. 67 коп.

Она же признана виновной в совершении незаконного приобретения, хранения без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Преступление совершено 20 марта 2019 года по адресу : **, где Апшай А.Д. из-под колеса неустановленного автомобиля извлекла наркотическое средство, оплаченное ранее, и хранила при себе без цели сбыта до 18 часов 20 минут 20 марта 2019 года, когда возле подъезда № ** корп. ** г. Зеленограда г. Москвы была задержана сотрудниками полиции, доставлена в ОМВД России по районам Силино и Старое Крюково г. Москвы, расположенное по адресу: **, где наркотическое средство , содержащее в своем составе диацетилморфин (героин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, массой 35,02 гр., у нее было обнаружено и изъято.

В судебном заседании Апшай А.Д. виновной себя признала, в полном объеме согласилась с предъявленным обвинением и, после консультации с адвокатом, заявила ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке.

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке.

В апелляционной жалобе осужденная Апшай А.Д., считая приговор несправедливым в силу чрезмерной суровости назначенного наказания, указывает, что она полностью признала себя виновной, раскаялась в содеянном, добровольно возместила причиненный потерпевшей К. И.В. ущерб, имеет на иждивении малолетнего ребенка, страдает хроническими заболеваниями, по месту жительства характеризуется положительно, ее родители-пенсионеры также страдают заболеваниями, ее действия не повлекли тяжких последствий. Считает, что данные о ее личности не были учтены судом в полном объеме и судом не учтено влияние назначенного наказания на условия жизни ее семьи. Просит приговор суда изменить, снизить назначенное наказание и назначить наказание с применением ст. 73 УК РФ.

Проверив представленные материалы уголовного дела , обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия находит приговор подлежит изменению.

Постановляя приговор без проведения судебного разбирательства по ходатайству Апшай А.Д. , суд удостоверился, что подсудимая осознает характер и последствия заявленного ею ходатайства, ходатайство было заявлено добровольно, после обязательной консультации с защитником и в присутствии последнего, государственный обвинитель не возражал против применения данной процедуры, что отражено в протоколе судебного заседания

Выводы суда о доказанности вины осужденной Апшай А.Д. в совершении инкриминированного деяния являются правильными и основаны на материалах уголовного дела.

Дело судом рассмотрено в порядке особого судопроизводства, при этом требования ст.ст. 314-317 УПК РФ, регламентирующие особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением, судом соблюдены.

Действия осужденной Апшай А.Д. судом правильно квалифицированы по п. «а» ч. 2 ст. 158 п. «б» ч. 2 ст. 158, ч. 2 ст. 228 УК РФ и выводы суда о юридической квалификации содеянного в приговоре мотивированы.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению.

Так, назначая наказание по совокупности преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 2 ст. 158 п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, суд необоснованно применил положения ч.3 ст. 69 УК РФ, поскольку указанные преступления относятся к преступлениям средней тяжести, и наказание по совокупности преступлений средней тяжести назначается в соответствии с положениями ч.2 ст. 69 УК РФ.

Кроме этого, согласно ч. 1 ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору.

Правильно назначив окончательное наказание на основании ст. 70 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 4 года, суду в резолютивной части приговора надлежало указать, что к наказанию, назначенному обжалуемым приговором по ч. 2 ст.228 УК РФ, постановлено присоединить частично неотбытое наказание, назначенное на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ в виде 6 месяцев лишения свободы, а не 1 год 5 месяцев.

Наказание осужденной Апшай А.Д. назначено с учетом общественной опасности содеянного и данных о личности осужденной.

Признание вины и раскаяние в содеянном, наличие на иждивении малолетнего ребенка 2013 года рождения, состояние здоровья осужденной, наличие родителей пенсионеров, страдающих заболеваниями, суд признал обстоятельствами, смягчающими Апшай А.Д. наказание.

Так же обстоятельством, смягчающим наказание по п. «б» ч.2 ст. 158 УК РФ суд признал добровольное возмещение ущерба, причиненного потерпевшей К. И.В.

Назначение наказания, связанного с лишением свободы, и невозможность применения иного, более мягкого наказания, в том числе ст. 64 и ст. 73 УК РФ, в приговоре мотивированы

Оснований для смягчения назначенного осужденной Апшай А.Д. наказания, с учетом доводов, изложенных в апелляционной жалобе, судебная коллегия не усматривает.

С учетом фактических обстоятельств совершенных преступлений и степени их общественной опасности, судебная коллегия не усматривает оснований к изменению категории преступления на менее тяжкую, в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ,

Принимая во внимание изложенное, руководствуясь ст.ст. 389-13,389-20,389-28 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А :

приговор Зеленоградского районного суда г. Москвы от 02 марта 2020 года в отношении Апшай А. Д. изменить:

На основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ и п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 1 (один) год 4 (четыре) месяца.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения назначенного по совокупности преступлений наказания, и наказания, назначенного приговором мирового судьи судебного участка № 3 района Савелки г. Москвы от 26 декабря 2018 года по ч.1 ст. 158 УК РФ, пересчитав, в соответствии с п. «в» ч.1 ст.71 УК РФ, наказание в виде исправительных работ в лишение свободы из расчета три дня исправительных работ за один день лишения свободы, определить наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 5 месяцев.

На основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к наказанию, назначенному по ч. 2 ст. 228 УК РФ присоединить частично наказание, назначенное на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, и окончательно назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 4 (четыре) года, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу – 28 апреля 2020 года

На основании 3.2 ст. 72 УК РФ зачесть в срок отбывания наказания время задержания Апшай А.Д. и содержания под стражей в период с 20 марта 2019 года по 19 сентября 2019 года из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок содержания под домашним арестом в период с 20 сентября 2019 года по 28 января 2020 года , на основании ч. 4 ст. 72 УК РФ исчислять из расчета два дня содержания под домашним арестом за один день лишения свободы.

На основании ч.3.2 ст. 72 УК РФ время содержания Апшай А.Д. под стражей в период с 29 января 2020 года по день вступления приговора в законную силу исчислять из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Зачесть в срок отбывания наказания фактически отбытое наказание в виде исправительных работ, назначенное приговором мирового судьи судебного участка № 3 района Савелки г. Москвы от 26 декабря 2018 года, как 3 дня лишения свободы.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в суд кассационной инстанции в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий:

Судьи: