Определение суда апелляционной инстанции

Судья Пашевич И.И. Дело № 10-13381/17

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Москва 28 августа 2017 года

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Колесниковой И.Ю,

судей Тюркиной Г.М., Николенко Л.И.

при секретаре Матусевич Г.А.

с участием прокурора отдела прокуратуры г. Москвы Моренко К.В.

защитника – адвоката Герасимова О.Д., представившего служебное удостоверение № 1025 и ордер № 3391 от 25 августа 2017 года

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Кудряшова П.М. на приговор Зеленоградского районного суда города Москвы от 28 июня 2017 года, которым

Кудряшов Павел Михайлович, *** года рождения, уроженец гор. Москвы, гражданин РФ, имеющий среднее специальное образование, холост, неработающий, зарегистрированный по адресу: ***, фактически проживающий по адресу: ***, ранее не судимый,

осужден за совершение преступлений, предусмотренных п. «г» ч.4 ст.228.1; ч.1 ст.228 УК РФ УК РФ и ему назначено наказание:

-по п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ в виде лишения свободы, с применением ст.64 УК РФ, сроком на 6 (шесть) лет 6 (шесть) месяцев;

-по ч.1 ст.228 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 9 (девять) месяцев.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности совершенных преступлений, путём частичного сложения наказаний, окончательно Кудряшову Павлу Михайловичу назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 7 (семь) лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором разрешен вопрос о вещественных доказательствах, мере пресечения в отношении осужденного и сроке исчисления наказания.

Заслушав доклад судьи Тюркиной Г.М., выступление защитника – адвоката Герасимова О.Д. по доводам апелляционной жалобы и поддержавшего их, мнение прокурора Моренко К.В., полагавшего необходимым приговор суда изменить, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

Кудряшов П.М. признан виновным в незаконном сбыте психотропных веществ, в крупном размере, а также незаконном приобретение и хранение без цели сбыта психотропных веществ, в значительном размере, при следующих обстоятельствах: имея умысел на незаконное приобретение и хранение психотропных веществ для личного употребления, а также имея умысел на незаконный сбыт психотропных веществ, при неустановленных обстоятельствах, 28 декабря 2016 года, до 16 часов 00 минут Кудряшов П.М. приобрел у неустановленного предварительным следствием лица вещество, содержащее в своем составе психотропное вещество – производное ***, общей массой не менее *** грамма, то есть в крупном размере, которое с целью последующего сбыта и для личного употребления незаконно хранил в своем жилище по адресу: ***, вплоть до 28 декабря 2016 года, когда в период времени с 16 часов 00 минут до 16 часов 30 минут, находясь в состоянии наркотического опьянения в ***, незаконно сбыл К***, участвовавшему в санкционированном оперативно-розыскном мероприятии - проверочная закупка, сверток с частью вышеуказанного вещества массой *** грамма, содержащего в своем составе психотропное вещество – производное ***, то есть в крупном размере, получив от К*** в счет оплаты за указанное психотропное вещество денежные средства в сумме *** рублей. Оставшуюся часть вышеуказанного вещества, содержащего в своем составе психотропное вещество – производное ***, массой *** грамма, то есть в значительном размере, Кудряшов П.М. без цели сбыта незаконно хранил в *** вплоть до 16 часов 30 минут 28 декабря 2016 года, когда был задержан сотрудниками полиции, после чего, 29 декабря 2016 года в период с 00 часов 40 минут до 01 часа 05 минут сверток с веществом, содержащим в своем составе психотропное вещество – производное ***, массой *** грамма, то есть в значительном размере, был обнаружен и изъят при производстве обыска в его (Кудряшова П.М.) жилище на столе в комнате квартиры, расположенной по адресу: ***.

Преступления совершены 28-29 декабря 2016 года в г. *** при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.

Кудряшов П.М. вину в совершении инкриминируемых ему преступлений признал полностью,

В апелляционной жалобе осужденный Кудряшов П.М. выражает несогласие с приговором суда в части назначенного наказания. Обращает внимание, что он не судим, не привлекался к административной ответственности, положительно характеризуется, признал свою вину, раскаялся в содеянном, имеет ряд хронических заболеваний, у него больная мать, бабушка 1949 года рождения и дедушка 1948 года рождения, которые являются пенсионерами по старости, и нуждаются в его помощи, ранее он к сбыту наркотиков отношения не имел. Несмотря на то, что суд все эти обстоятельства учел, применил ст. 64 УК РФ, автор жалобы считает наказание чрезмерно суровым. Просит смягчить назначенное ему наказание.

В возражениях на апелляционную жалобу государственный обвинитель Кузьмин И.В. считает, что обжалуемый приговор является законным и обоснованным, а назначенное наказание осужденному справедливым. Просит приговор суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Изучив материалы дела, проверив доводы, изложенные в апелляционной жалобе и возражениях на неё, выслушав стороны, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Вывод суда первой инстанции о виновности Кудряшова П.М. в совершении преступлений, за которые он осужден, соответствует фактическим обстоятельствам, установленным судом, подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, в необходимом объеме приведенных в приговоре, в том числе показаниями свидетеля К*** о том, что 28 декабря 2016 года он обратился к сотрудникам уголовного розыска, сообщив, что Кудряшов П.М. занимается незаконным сбытом психотропных веществ, после чего ему было предложено принять участие в роли «закупщика» в оперативно-розыскном мероприятии и приобрести психотропное вещество у Кудряшова П.М. После того, как он написал заявления, сотрудник полиции с участием двух понятых произвел его личный досмотр, ему выдали диктофон. После этого он позвонил Кудряшову П.М. и договорился с ним о встрече с целью покупки ***. После этого сотрудник полиции выдал ему денежные средства в сумме *** рублей. Затем он вместе с сотрудниками полиции и двумя понятыми проследовал ***, в котором проживает Кудряшов П.М., где зашел в квартиру № *** к Кудряшову П.М., расположенную на ***-ом этаже. Кудряшов П.М. вынес из комнаты в прихожую электронные весы и полиэтиленовый сверток с веществом розового цвета внутри, взвесил данный сверток на электронных весах, после чего передал ему данный сверток, а он заплатил Кудряшову П.М. денежные средства в сумме *** рублей. После того, как он стал выходить из квартиры, Кудряшова П.М. задержали сотрудники полиции, а он проследовал в автомобиль, припаркованный у подъезда №***, где в присутствии двух понятых добровольно выдал сотруднику полиции приобретенный у Кудряшова П.М. полиэтиленовый сверток с веществом розового цвета внутри. По прибытии в отдел полиции, он выдал сотруднику полиции ранее полученный диктофон, после чего сохраненная в памяти диктофона аудиозапись была записана на компакт-диск. Ранее он не приобретал у Кудряшова П.М. наркотические средства и психотропные вещества. Никого воздействия на него сотрудники полиции не оказывали, он решил изобличить Кудряшова П.М. добровольно;

-показаниями свидетеля З***. сотрудника полиции о том, что 28 декабря 2016 года в его подразделение обратился К***, который сообщил, что его знакомый Кудряшов П.М. занимается распространением психотропного вещества - **, и он (К***) хочет того в этом изобличить. Получив данную информацию, он предложил К*** принять участие в качестве покупателя психотропного вещества в оперативно-розыскном мероприятии - проверочная закупка, направленном на изобличение Кудряшова П.М., на что тот добровольно согласился, о чем написал заявления. После чего были приглашены двое представителей общественности для участия в оперативно-розыскном мероприятии, был проведен личный досмотр К***, в ходе которого у последнего ничего обнаружено не было, К*** был выдан для использования в оперативном мероприятии диктофон, и последний позвонил лицу, у которого предполагалось произвести закупку, договорившись с тем о месте встречи. После того, как К*** были выданы для использования в оперативном мероприятии денежные средства, он, другие оперативные сотрудники, двое представителей общественности и К*** проследовали к месту встречи во 2-й микрорайон г. Зеленограда, где К*** проследовал в подъезд дома и зашел в квартиру на первом этаже. Он вместе с другими сотрудниками полиции через две минуты также зашел в данный подъезд, и когда примерно через 10 минут из квартиры вышел К***, придержав входную дверь, то было произведено задержание Кудряшова П.М. В ходе личного досмотра с участием представителей общественности у Кудряшова П.М. были обнаружены и изъяты денежные средства, мобильный телефон, электронные весы. По поводу части обнаруженных денежных средств Кудряшов П.М. пояснил, что получил их от К*** в качестве оплаты за проданное психотропное вещество – ***, по поводу электронных весов Кудряшов П.М. пояснил, что они предназначены для взвешивания ***. Затем все проследовали в ОМВД, где К*** выдал ранее полученный диктофон. Находясь в отделе полиции, Кудряшов П.М. на вопрос сотрудника полиции о том, имеются ли дома у него наркотические средства или психотропные вещества, ответил, что дома у него хранится *** и указал место, где находится психотропное вещество. Результаты оперативно-розыскной деятельности были предоставлены в следственное управление, было возбуждено уголовное дело, и следователь вынес постановление о производстве обыска в жилище Кудряшова П.М. Он, оперуполномоченный Алтухов А.Л. вместе с Кудряшовым П.М. проследовали по месту жительства последнего, где с участием понятых был произведен обыск, при этом до начала обыска Кудряшов П.М. пояснил, что на столе в комнате квартиры находится сверток с психотропным веществом – ***, который в ходе обыска был изъят;

-показаниями свидетеля А***о том, что в один из дней декабря 2016 года его и его знакомого Дмитрия сотрудники полиции попросили принять участие в качестве понятых при проведении оперативно-розыскных мероприятий, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, на что они согласились. После этого они проследовали вместе с сотрудниками полиции в отдел полиции, где сотрудник полиции досмотрел мужчину, представившегося К***у которого чего-либо обнаружено не было, а также сотрудник полиции выдал К*** диктофон и деньги. К*** кому-то позвонил и договорился с тем о месте встречи с целью приобретения наркотиков. После этого все проследовали в *** к месту встречи, где К*** зашел в подъезд, откуда через некоторое время вышел, после чего выдал сотруднику полиции сверток с порошкообразным веществом внутри. Затем их сотрудники полиции пригласили в подъезд, где на первом этаже находился Кудряшов П.М., которого задержали сотрудники полиции по подозрению в совершении преступления. Сотрудник полиции произвел личный досмотр Кудряшова П.М., в ходе которого у последнего были обнаружены и изъяты денежные средства, мобильный телефон и электронные весы. Затем все проследовали в отдел полиции, где К*** выдал сотруднику полиции ранее полученный диктофон, и имеющаяся в памяти диктофона аудиозапись была записана на компакт-диск, который затем был прослушан;

-показаниями свидетеля А***о том, что 29 декабря 2016 года, в ночное время, когда он возвращался домой и зашел во **подъезд ***, то его сотрудники полиции попросили быть понятым при производстве обыска в квартире, на что он согласился. Кроме него, второго понятого и сотрудников полиции, также присутствовал Кудряшов П.М. Он вместе с сотрудниками полиции, Кудряшовым П.М. и вторым понятым подошли к квартире на первом этаже, где сотрудник полиции предъявил Кудряшову П.М. постановление о производстве обыска, с которым тот ознакомился. Затем сотрудник полиции разъяснил всем участвующим лицам их права и обязанности, после чего все участвующие лица зашли в квартиру, где сотрудник полиции предложил Кудряшову П.М. выдать запрещенные предметы и вещества, на что Кудряшов П.М. пояснил, что на столе в комнате квартиры находится сверток с ***. После этого все участвующие лица проследовали в указанную комнату, где на столе под книжкой был обнаружен сверток с порошкообразное вещество светлого цвета внутри. Обнаруженный сверток с веществом был изъят и упакован;

-материалами уголовного дела: постановлением о проведении проверочной закупки от 28 декабря 2016 года, согласно которого постановлено провести с участием К*** оперативно-розыскное мероприятие – проверочная закупка в отношении мужчины, представляющимся именем Павел, который занимается сбытом психотропных веществ;

-заявлениями К*** от 28.12.2016 года, в которых последний изъявляет добровольное согласие на участие в оперативно-розыскных мероприятиях, а также просит выдать ему для использования в оперативном мероприятии средства аудиофиксации и денежные средства;

-актом личного досмотра лица К*** от 28.12.2016 года, согласно которого у него чего-либо обнаружено и изъято не было;

-актом выдачи К*** специального технического устройства звукозаписи диктофона марки «***» от 28.12.2016 года;

-актом выдачи и осмотра денежных средств К*** в размере ***рублей от 28.12.2016 года;

-рапортом оперуполномоченного Зайцева Д.А. от 28.12.2016 года о задержании по подозрению в совершении преступления, связанного с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ, Кудряшова;

-протоколом личного досмотра Кудряшова П.М. от 28.12.2016 года, согласно которого у в ходе личного досмотра, среди прочего, обнаружены и изъяты: денежные средства в общей сумме *** рублей, электронные весы, мобильный телефон;

-протоколом личного досмотра К*** от 28.12.2016 года, который добровольно выдал приобретенное у Кудряшова П.М. психотропное вещество;

-актом проведения проверочной закупка от 28.12.2016 года, в котором указаны обстоятельства проведения оперативно-розыскного мероприятия - проверочная закупка 28.12.2016 года с участием К***, в ходе которого по подозрению в совершении преступления задержан Кудряшов П.М.;

-протоколом медицинского освидетельствования Кудряшова П.М. №***от 28 декабря 2016 года;

-постановлением о предоставлении результатов оперативно-розыскной деятельности следователю от 28.12.2016 года;

-протоколом обыска по адресу: ***от 29.12.2016 года;

-заключением химической судебной экспертизы №*** от 11.01.2017 года, согласно выводов которой: вещество (объект **) массой *** гр. из свертка, добровольно выданное 28 декабря 2016 года К***и представленное на экспертизу, содержит в своем составе психотропное вещество – производное ***. Вещество (объект***) массой *** гр. из свертка, изъятое 29 декабря 2016 года в ходе обыска жилища, расположенного по адресу: ***, и представленное на экспертизу, содержит в своем составе психотропное вещество – производное ***. На поверхности грузовой площадки весов (объект ***), изъятых в ходе личного досмотра Кудряшова П.М. и представленных на экспертизу, обнаружены следы психотропного вещества – производного ***. Определить массу психотропного вещества не представляется возможным в связи с микроскопически малым содержанием психотропного вещества в представленном объекте;

- и другими доказательствами подробно приведенными в приговоре.

Судебная коллегия считает, что совокупность исследованных в суде первой инстанции доказательств обоснованно признана судом достаточной для принятия по делу итогового решения, и судом изложены мотивы, по которым одни доказательства приняты судом, а другие - отвергнуты.

Оценив в совокупности эти и другие, подробно приведенные в приговоре доказательства, суд обоснованно признал признательные показания Кудряшова П.М. достоверными, правильно указав, что их объективность подтверждена совокупностью доказательств.

Допустимость и достоверность доказательств, положенных судом в основу обвинительного приговора, у судебной коллегии сомнений не вызывает, всем показаниям, как и другим сведениям, содержащимся в письменных доказательствах, судом дана соответствующая оценка в совокупности, как того требует закон.

Нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законодательства органами предварительного следствия при производстве расследования и судом первой инстанции при рассмотрении уголовного дела, как и принципа презумпции невиновности, равноправия и состязательности сторон, необоснованных отказов в исследовании доказательств, которые могли бы иметь существенное значение для исхода дела, влекущих отмену приговора, не допущено, уголовное дело расследовано и рассмотрено полно, всесторонне и объективно.

На основании исследованных в судебном заседании доказательств суд дал действиям Кудряшова П.М. правильную юридическую оценку, обоснованно квалифицировав их по п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и по ч. 1 ст. 228 УК РФ.

Вместе с тем, судебная коллегия считает необходимым из осуждения Кудряшова П.М. по ч.1 ст.228 УК РФ исключить указание на незаконное приобретение им без цели сбыта психотропного вещества в значительном размере, поскольку обстоятельства совершения указанного преступления, подлежащие доказыванию, в том числе место, время, способ его совершения, при производстве по делу остались неустановленными. В обвинительном заключении и в приговоре суда прямо отражено, что изъятое у Кудряшова П.М. психотропное вещество было приобретено им у неустановленного лица при не установленных следствием обстоятельствах, но не позднее 28 декабря 2016 года. Подобное описание обстоятельств совершенного преступления является недопустимым, учитывая положения ст. 73 УПК РФ, в связи с чем из приговора суда подлежит исключению указание на незаконное приобретение Кудряшовым П.М. без цели сбыта психотропного вещества в значительном размере.

Изменяя приговор в этой части, судебная коллегия также считает необходимым снизить размер назначенного Кудряшову П.М. наказания по ч.1 ст.228 УК РФ, соглашаясь с выводами суда первой инстанции о необходимости назначения его именно в виде лишения свободы, а также об отсутствии оснований для применения положений ст.73 УК РФ. Признание вины, раскаяние в содеянном, отсутствие судимости, положительная характеристика, наличие близких родственников, которые в силу возраста и состояния здоровья, нуждаются в его помощи, состояние здоровья осужденного Кудряшова П.М., активное способствование расследованию преступления, признаны судом первой инстанции в соответствии с п. «и» ч.1, ч.2 ст.62 УК РФ обстоятельствами, смягчающими наказание, и учтены при определении его вида и размера. Судебная коллегия, определяя Кудряшову П.М. срок лишения свободы за совершенное преступление по ч.1 ст.228 УК РФ, данные обстоятельства, наряду с иными, также принимает во внимание.

Вопреки доводам жалобы, суд апелляционной инстанции не может согласиться с доводами апелляционной жалобы о чрезмерно суровом наказании, поскольку при назначении Кудряшову П.М. наказания, суд, исходя из положений ст. ст.60, 61,62 УК РФ, учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности Кудряшова П.М., отсутствие отягчающих обстоятельств, наличие смягчающих обстоятельств, в том числе тех, на которые осужденный ссылается в жалобе, а также влияние назначенного наказания на его исправление и условия жизни его семьи. При этом совокупность вышеизложенных смягчающих обстоятельств признана судом исключительной, и наказание по п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ в виде лишения свободы назначено ниже низшего предела, с применением ст.64 УК РФ. Оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с

Вид исправительного учреждения для отбывания Кудряшову П.М. назначенного наказания также был правильно определен судом в соответствии с требованиями п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 389-13,389-20,389-28УПК РФ, судебная коллегия,

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Зеленоградского районного суда г. Москвы от 28 июня 2017 года в отношении Кудряшова Павла Михайловича – изменить.

Исключить из осуждения Кудряшова П.М. по ч.1 ст.228 УК РФ указание на незаконное приобретение им психотропного вещества и снизить назначенное Кудряшову Павлу Михайловичу по ч. 1 ст. 228 УК РФ наказание до 8 (восьми) месяцев лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.228, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно Кудряшову Павлу Михайловичу назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 6 лет 11 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор суда оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного Кудряшова П.М. – без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: