Мотивированное решение

РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

город Москва 29 октября 2018 года

Замоскворецкий районный суд г. Москвы

в составе председательствующего судьи Перепечиной Е.В.,

при секретаре Кропачевой М.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело №2-4898/2018 по иску Малышева Артема Юрьевича к АО «Открытие Брокер» о взыскании денежных средств, встречного иска АО «Открытие брокер» к Малышеву Артему Юрьевичу о взыскании денежных средств,

УСТАНОВИЛ:

Истец Малышев А.Ю. обратился в суд с вышеуказанным иском к ответчику о взыскании денежных средств, мотивируя свои требования тем, что 16.09.2008 года между истцом и ответчиком заключен договор на брокерское обслуживание, по состоянию на 06.04.2018 года истец являлся клиентом ответчика. Малышев А.Ю. на лицевом счете 8430 по портфелю срочный рынок FORTS имел 57 534 998 руб. 15 коп.

09.04.2018 года Малышев А.Ю. имел позицию по фьючерсному контракту на индекс РТС. Индекс в течение дня несколько раз уменьшался, что позволило покупать и в итоге принять решение о покупке ценных бумаг на всю имеющуюся сумму. Данное решение было реализовано брокером.

Позднее индекс РТС начал катастрофически снижаться. Истцом было принято решение незамедлительно продавать, однако, брокер не обеспечил возможности получения всей необходимой и достаточной информации путем доступа к личному кабинету, не обеспечил бесперебойную и корректную информацию путем доступа к личному кабинету, не обеспечил корректную работу программного обеспечения, не обеспечил получение истцом информации о ситуации на рынке ценных бумаг, в частности по индексу РТС, не исполнил свои обязательства, не закрыл позиции истца самостоятельно.

В результате истец получил убыток в размере полной утраты денежных средств и получил задолженность перед брокером.

На основании изложенного, истец просил суд взыскать с АО «Открытие брокер» сумму ущерба в размере 57 534 998 руб. 15 коп., госпошлину 60 000 руб.

В ходе рассмотрения дела судом принято встречное исковое заявление АО «Открытие брокер» к Малышеву А.Ю., в котором истец по встречному иску просил взыскать с Малышева А.Ю. убытки в размере 1 966 994 руб. 91 коп. Указав, что к тому моменту, как брокеру удалось закрыть позиции клиента, у клиента образовалась задолженность перед брокером, погашение задолженности было произведено за счет собственных денежных средств брокера. В связи с чем АО «Открытие брокер» просит взыскать с Малышева А.Ю. убытки в размере 1 966 994 руб. 91 коп. и комиссии брокера в размере 27 613 руб., а также расходы по госпошлине.

В судебное заседание явился Малышев А.Ю., просил удовлетворить заявленные им требования, отказав во встречных.

Представитель АО «Открытие брокер» по доверенности Точенов М.А явился, просил в иске Малышеву А.Ю. отказать и удовлетворить встречные требования.

Выслушав стороны, исследовав письменные материалы дела, суд приходит к следующим выводам.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В силу ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В силу п. 1.4. Договора, Заключение Договора между Брокером и Клиентом, вместе именуемые – Стороны, осуществляется путем полного и безоговорочного присоединения Клиента к Договору (акцепта Договора) в соответствии со ст. 428 ГК РФ, и всех приложений к нему, в том числе Регламента обслуживания клиентов АО «Открытие Брокер» (Регламент).

Таким образом, порядок взаимоотношений Брокера и Клиента регулируются Договором и Регламентом.

Согласно п. 16 ст. 10 Регламента в случае наличия обязательств или образования задолженности (просрочка исполнения обязательств) перед Брокером на счете Клиента, Брокер указывает об этом в своем отчете. Клиент обязан погасить указанную задолженность не позднее конца рабочего дня, в котором ему направлен соответствующий отчет Брокера.

В свою очередь Клиент, согласно нормам Регламента, обязан ознакомиться с отчетами Брокера, в случае своего несогласия со сделками и/или операциями, незамедлительно сообщить об этом Брокеру. Если в течение 2 (двух) рабочих дней с момента направления Брокером отчета Клиент не предоставил Брокеру мотивированные возражения по отраженным в нем сделкам и/или операциям, такой отчет считается принятым Клиентом и означает отсутствие претензий Клиента. Последующие претензии не принимаются (п. 13 ст. 9 Регламента). Если Клиент предоставил Брокеру мотивированные возражения по сделкам и/или операциям, Брокер рассматривает их, а в случае ошибки, в течение 5 (пяти) Рабочих дней, предоставляет Клиенту исправленный отчет в порядке, предусмотренном Регламентом.

В соответствии с п. 3.4.1. Договора, Клиент обязан оплачивать вознаграждение и расходы Брокера в сроки и порядке, определенные Договором.

Согласно п. 3.4.3. Договора, если иное не предусмотрено Договором, Клиент обязан обеспечивать наличие денежных средств на специальном брокерском счете и ценных бумаг на счетах депо, необходимых для исполнения Брокером обязательств по заключенным по поручению и в интересах Клиента сделкам, а также иных Обязательств Клиента.

В соответствии с п. 4.2 Раздела 4 Договора Клиент возмещает все расходы, произведенные (понесенные) Брокером по исполнению настоящего Договора, а также расходы, произведенные Брокером в результате удовлетворения претензий третьих лиц, затрагивающих Брокера в связи с оказанием услуг по настоящему Договору.

Материалами дела подтверждается и не оспаривалось, что между АО «Открытие Брокер» и Малышевым А.Ю. был заключен Договор на брокерское обслуживание № 8430-БФ от 16.09.2008 г., путем подписания заявления о присоединении.

В соответствии с условиями договора Брокер обязуется заключать гражданско-правовые сделки с ценными бумагами, а также заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, по поручению Клиента от имени и за счет Клиента или от своего имени и за счет Клиента, на условиях и в порядке, установленных Договором и Регламентом обслуживания клиентов.

В качестве основания своих требований истец указывает, что брокер якобы не исполнил своих обязательств по предоставлению Клиенту информации и нарушил Договор, в результате чего Клиент получил убыток.

В соответствии с п. 3.4.20 Договора Клиент обязан ознакомиться со всеми рисками, связанными с заключением сделки с определенным Инструментом, до подачи Брокеру Поручения на сделку с таким Инструментом, в том числе с прошедшими и предстоящими корпоративными действиями Эмитента (сообщения о возможной реорганизации/ ликвидации Эмитента, принятия решений о выплате и размере доходов, о выпуске, конвертации, приобретении, погашении ценных бумаг и иные), которые могут повлиять на решение Клиента о заключении сделки с таким Инструментом.

В пункте 11.3 Договора указано, что некоторые виды производных финансовых инструментов сопряжены с большим уровнем риска, чем другие. Продажа опционных контрактов и заключение фьючерсных контрактов, форвардных контрактов и своп контрактов при относительно небольших неблагоприятных колебаниях цен на рынке может подвергнуть Вас риску значительных убытков. Совершение сделок по продаже опционных контрактов и заключение фьючерсных и форвардных контрактов может быть рекомендовано только опытным инвесторам, обладающим значительными финансовыми возможностями и практическими знаниями в области применения инвестиционных стратегий.

Настоящая Декларация относится также и к производным финансовым инструментам, направленным на снижение рисков других операций на фондовом рынке.

Помимо общего рыночного (ценового) риска, который несет клиент, совершающий операции на рынке ценных бумаг, в случае заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, клиент будет нести риск неблагоприятного изменения цены как финансовых инструментов, являющихся базисным активом производных финансовых инструментов, так и риск в отношении активов, которые служат обеспечением.

В случае неблагоприятного изменения цены можно в сравнительно короткий срок потерять средства, являющиеся обеспечением производных финансовых инструментов.

При заключении договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, клиент должен учитывать, что возможность распоряжения активами, являющимися обеспечением по таким договорам, ограничена.

Имущество (часть имущества), принадлежащее клиенту, в результате заключения договора, являющегося производным финансовым инструментом, будет являться обеспечением исполнения обязательств по указанному договору и распоряжение им, то есть возможность совершения сделок с ним, будет ограничена. Размер обеспечения изменяется в порядке, предусмотренном договором (спецификацией контракта), и в результате клиент может быть ограничен в возможности распоряжаться имуществом в большей степени, чем до заключения договора.

Неблагоприятное изменение цены может привести к необходимости внести дополнительные средства для того, чтобы привести обеспечение в соответствие с требованиями нормативных актов и Договора на брокерское обслуживание, что должно быть сделано в короткий срок, который может быть недостаточен для клиента. Обслуживающий Вас Брокер в этом случае вправе без дополнительного согласия «принудительно закрыть позицию», то есть заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом, или приобрести ценные бумаги за счет денежных средств клиента, или продать ценные бумаги клиента. Это может быть сделано по существующим, в том числе невыгодным, ценам и привести к возникновению убытков.

После этого изменение цен на финансовые инструменты может принять благоприятное направление и клиент получил бы доход, если бы позиция не была закрыта. Размер указанных убытков при неблагоприятном стечении обстоятельств может превысить стоимость находящихся на счету активов.

Если в качестве гарантийного обеспечения внесены ценные бумаги, то, после заключения по Поручению клиента сделки, теряется право распоряжения ими до закрытия позиций, а, в случаях, предусмотренных правилами торговли и Регламентом обслуживания на рынке ценных бумаг и срочном рынке, на данные ценные бумаги может быть обращено взыскание и они могут быть реализованы.

Стоп-распоряжения, направленные на ограничение убытков, не всегда ограничивают потери до рассчитанного заранее уровня, так как при быстром изменении цен на рынке цена исполнения сделки может значительно отличаться от стоп-цены в худшую сторону.

Трудности с закрытием позиций и потери в цене могут привести к увеличению убытков от производных финансовых инструментов по сравнению с обычными сделками.

Если инвестиционная стратегия предусматривает возможность возникновения необходимости закрытия позиции по соответствующему контракту (или заключения сделки с иным контрактом, которая снижает риск по данному контракту), обращается внимание на ликвидность соответствующих контрактов, так как закрытие позиций по неликвидным контрактам может привести к значительным убыткам. Как правило, контракты с более отдаленными сроками исполнения менее ликвидны по сравнению с контрактами с близкими сроками исполнения.

Если заключенный договор, являющийся производным финансовым инструментом,

неликвиден, и у клиента возникла необходимость закрыть позицию, обязательно помимо закрытия позиции по данному контракту необходимо рассмотрение альтернативных вариантов исключения риска посредством заключения сделок с иными производными финансовыми инструментами или базисными активами. Использование альтернативных вариантов может привести к меньшим убыткам.

Поручения, направленные на ограничение убытков, не всегда могут ограничить потери до предполагаемого уровня, так как в рамках складывающейся на рынке ситуации исполнение такого поручения по указанной клиентом цене может оказаться невозможным.

Вследствие условий, складывающихся на срочном рынке, может стать затруднительным или невозможным закрытие открытой клиентом позиции. Это возможно, например, когда, при быстром изменении цен, торги на срочном рынке приостановлены или ограничены.

Операции с производными финансовыми инструментами, базисным активом которых являются ценные бумаги иностранных эмитентов или индексы, рассчитанные по таким ценным бумагам, влекут также риски, связанные с иностранным происхождением базисного актива. Указанные риски раскрыты в отдельной Декларации о рисках, связанных с заключением договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, базисным активом которых являются ценные бумаги иностранных эмитентов или индексы, рассчитанные по таким ценным бумагам.

Согласно п. 2 ст. 3 ФЗ «О рынке ценных бумаг» Брокер должен выполнять поручения клиентов добросовестно и в порядке их поступления. В соответствии с п. 1 ст. 18 ФЗ «Об организованных торгах» договор на организованных торгах заключается на основании двух зарегистрированных разнонаправленных заявок, полное или частичное соответствие которых друг другу установлено и зафиксировано в реестре договоров организатором торговли в порядке, определенном правилами организованных торгов. Иными словами, поручение на покупку (продажу) ценных бумаг исполняется при наличии встречных заявок по ценам заявок, стоящих в очереди первыми.

Следовательно, чтобы Брокеру исполнить поручение Клиента о продаже ценных бумаг (облигаций) на торгах должна быть заявка на покупку таких ценных бумаг, если же никто не желает купить ценные бумаги, то продать их невозможно, просто нет покупателя.

Если же происходит резкий обвал цен/разрыв котировок, то Брокер не может единовременно (в один момент) закрыть все позиции всех клиентов, которые получили или могут получить убыток.

Представитель ответчика указывает, что именно такой обвал рынка и произошел 09.04.2018 после опубликования информации о введении США санкций в отношении крупнейших российских компаний. Брокер закрыл позицию Клиента, как только у него (Брокера) появилась для этого техническая возможность.

У Брокера нет и не может быть обязанности следить за возможными убытками клиента и не допустить таких убытков.

У Брокера есть право, а не обязанность закрыть позицию Клиента, если размер обеспечения по ней становиться менее минимального, но нет обязанности отвечать за убытки Клиента.

Доказательств того, что брокер не предоставил Истцу какую-либо информацию (или предоставил неверную информацию), которая послужила причиной его убытков, Истцом не предоставлено, равно как и не представлено доказательств того, что брокер действовал недобросовестно.

В течение действия Договора Брокер по поручениям, подаваемым Клиентом, заключал от своего имени и за счет Клиента на организованных торгах срочного рынка ФОРТС (FORTS) Московской биржи («Фьючерсы и Опционы Российской Торговой Системы» (FORTS – Futures & Options on RTS) договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами (Срочные сделки). По всем заключенным за счет Клиента срочным сделкам Брокер учитывал рассчитываемый Биржей минимальный размер гарантийного обеспечения (ГО) (п. 2.3 ст. 5 Регламента) в течение всего срока действия Договора. В зависимости от изменения цен на срочном рынке, клиринговая организация НКЦ (Национальный Клиринговый Центр – http://www.nkcbank.ru) по результатам клиринга либо списывала, либо начисляла на счет Клиента как стороны любой сделки вариационную маржу по каждому производному финансовому инструменту, в результате чего Клиент либо получал прибыль, либо терпел убытки (так как сделки заключались за счет Клиента). Клиент самостоятельно принимал решения, какое количество сделок и на какие суммы ему заключать, подавая поручения Брокеру.

Учет денежных средств, заключенных срочных сделок, а также обязательств Клиента осуществлялся Брокером в портфеле СР FORTS, открытом для Клиента в системе внутреннего учета, осуществляемого в соответствии с требованиями «Положения о правилах ведения внутреннего учета профессиональными участниками рынка ценных бумаг, осуществляющими брокерскую деятельность, дилерскую деятельность и деятельность по управлению ценными бумагами» (утв. Банком России 31.01.2017 № 577-П).

В соответствии с п. 2.5 ст. 5 Регламента в целях контроля рисков каждого Клиента, Брокер осуществляет расчет следующих показателей для каждого Портфеля Клиента: Стоимость Портфеля, Начальное ГО и Минимальное ГО.

В п. 2.5.3 ст. 5 Регламента содержится условное поручение на заключение сделок по закрытию позиций Клиента на срочном рынке, в соответствии с которым в случае, если стоимость портфеля Клиента стала меньше соответствующего ему размера Минимального ГО, Клиент дает Поручение Брокеру заключить в его интересах одну или несколько сделок (Сделки Закрытия позиций) за счет Клиента с целью закрыть позиции Ответчика на срочном рынке полностью, или частично, чтобы стоимость портфеля превысила размер Минимального ГО.

В связи с тем, что 09.04.2018 на российском фондовом и срочном рынке произошло резкое неблагоприятное для Клиента (и многих других клиентов) движение цен на срочные контракты (введение санкций США в отношении крупнейших компаний России), а также увеличение клиринговой организацией индивидуального клирингового обеспечения по срочным контрактам, в результате которого стоимость портфеля Клиента стала меньше его Минимального ГО, Брокер исполнил условное поручение, предусмотренное п. 2.5.3 ст. 5 Регламента.

Срок исполнения данного условного поручения – 5 рабочих дней с даты наступления неблагоприятного движения цен. Брокер исполнил условное поручение в установленный срок по действующим на тот момент рыночным ценам.

В результате наличия на счете Клиента большого количества заключенных срочных контрактов (договоров, являющихся производными финансовыми инструментами), и сильному в течение торгового дня ценовому движению на рынке производных финансовых инструментов, сумма расчетов по сделкам превысила сумму денежных средств обеспеченных Клиентом на счете для расчетов по заключенным сделкам.

Брокер, являющийся комиссионером по сделкам, произвел расчеты по заключенным в интересах и за счет Клиента сделкам за свой счет в полном объеме.

В данном случае, Клиент открыл несколько позиций, сумма обеспечения по которым не должна быть ниже Минимального ГО. Когда активы (позиции) приобретенные Клиентом резко обесценились, то Клиент не только потерял все свои деньги, но и ушел в минус. Так как происходил «обвал рынка» (резкое падение значений), то Брокер не мог закрыть позиции Клиента раньше по такой цене, при которой не возникло бы убытка у Клиента.

В соответствии со ст. 11.3 Договора Брокер вправе без дополнительного согласия Клиента «принудительно закрыть позицию», то есть заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом, или приобрести ценные бумаги за счет средств Клиента, или продать ценные бумаги Клиента. Это может быть сделано по существующим, в том числе невыгодным, ценам и привести к возникновению у Клиента убытков.

К тому моменту как Брокеру удалось закрыть позиции Клиента, у Клиента возникла задолженность перед Брокером, так как Брокер погасил недостаток средств Клиента за счет собственных средств.

Таким образом, Брокер понес убытки в размере 1 994 607 руб. 91 коп., что подтверждается приложенным реестром движения денежных средств.

В результате вышеуказанных событий по счету Клиента образовалась задолженность в размере, на которую ежедневно в соответствии с тарифами Брокера начисляется вознаграждение Брокера за предоставление займа денежных средств на срочном рынке в соответствии с п. 5.10 ст. 5 Регламента.

На основании изложенного, суд отказывает Малышеву А.Ю. в удовлетворении требований о взыскании денежных средств в виде ущерба, причиненного брокером.

По причине отказа в удовлетворении требований основных, нет оснований для взыскания госпошлины.

При этом суд удовлетворяет требования брокера к Малышеву А.Ю. и взыскивает по встречному иску с Малышева А.Ю. в пользу АО «Открытие брокер» 1 994 607 руб. 91 коп.

Поскольку встречные требования суд удовлетворил, с Малышева А.Ю. суд взыскивает в пользу брокера госпошлину в размере 18 173 руб. 04 коп.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст.194-198 ГПК РФ, суд

РЕШИЛ :

В удовлетворении требований Малышева Артема Юрьевича к АО «Открытие Брокер» о взыскании денежных средств, госпошлины отказать.

Удовлетворить встречные требования, взыскать с Малышева Артема Юрьевича в пользу АО «Открытие брокер» денежные средства в размере 1 994 607 руб. 91 коп., госпошлину в размере 18 173 руб. 04 коп.

Решение может быть обжаловано в Московский городской суд через районный суд в течение месяца со дня принятия решения в окончательной форме.

Судья: