Решение по жалобе/протесту (областной суд)

Судья: Чепрасова Н.В. дело №7-5937/2017

РЕШЕНИЕ

24 мая 2017 года город Москва

Судья Московского городского суда Притула Ю.В., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по жалобе защитника ФИО – ФИО на постановление судьи Замоскворецкого районного суда г. Москвы от 15 ноября 2016 года, которым

гражданин Республики *** ФИО, 00.00.00 года рождения, признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 5 000 (пять тысяч) рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации в форме самостоятельного контролируемого выезда из Российской Федерации,

установил:

14 ноября 2016 года в отношении гражданина Республики *** ФИО составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Дело об административном правонарушении передано на рассмотрение в Замоскворецкий районный суд г. Москвы, судьёй которого вынесено указанное выше постановление.

На постановление судьи защитником принесена жалоба, в которой он просит его отменить, указывая в обоснование жалобы на то, что миграционное законодательство ФИО не нарушал, находится на территории Российской Федерации на законных основаниях, имеет патент, который своевременно оплачивает.

В судебное заседание ФИО и его защитник, извещенные о дате, времени и месте судебного заседания, не явились. Дело по жалобе рассмотрено в их отсутствие в порядке ч. 2 ст. 25.1, ч. 5 ст. 25.5 и п. 4 ч. 2 ст. 30.6 Кодекса Российской федерации об административных правонарушениях.

Проверив материалы дела, изучив доводы жалобы, прихожу к следующему.

Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрено, что нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства правил въезда в Российскую Федерацию либо режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в нарушении установленных правил въезда в Российскую Федерацию, в нарушении правил миграционного учета, передвижения или порядка выбора места пребывания или жительства, транзитного проезда через территорию Российской Федерации, в неисполнении обязанностей по уведомлению о подтверждении своего проживания в Российской Федерации в случаях, установленных федеральным законом.

В соответствии с (введенной Федеральным от 23 июля 2013 г. № 207-ФЗ) нарушения, предусмотренные , и , совершенные в городе федерального значения Москве или Санкт-Петербурге либо в Московской или Ленинградской области, влекут наложение административного штрафа в размере от пяти тысяч до семи тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

Привлекая ФИО к административной ответственности, предусмотренной ч. 3 ст. 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья указал, что 14 ноября 2016 года в 14 час. 30 мин. по адресу: ***, выявлен гражданин Республики *** ФИО, прибывший в Российскую Федерацию 28 мая 2016 года в порядке, не требующем получения визы, однако уклонился от выезда из Российской Федерации по истечении установленного срока (29 июля 2016 года).

Указанные выше обстоятельства, судья посчитал надлежащим образом установленными и подтверждёнными материалами дела.

Однако с таким выводом судьи согласиться нельзя, поскольку он сделан без надлежащей проверки всех обстоятельств.

Согласно ст. 24.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях задачами производства по делам об административных правонарушениях является всесторонне, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом.

В соответствии со ст. 26.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях по делу об административном правонарушении подлежат выяснению следующие обстоятельства: наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые настоящим Кодексом или законом субъекта РФ предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения; обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность, характер и размер ущерба, причиненного административным правонарушением; обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении; иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации регулируется Федеральным от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее - Федеральный закон от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ).

Согласно данного Федерального закона законно находящимся в Российской Федерации иностранным гражданином признается лицо, имеющее действительные вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу и (или) миграционную карту, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации.

В силу Федерального закона от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ (в редакции Федерального закона от 28 декабря 2013 г. № 389-ФЗ) срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток суммарно в течение каждого периода в сто восемьдесят суток, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным , а также в случае, если такой срок не продлен в соответствии с настоящим Федеральным .

Согласно временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного Федеральным от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ или международным договором Российской Федерации.

В соответствии с срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина продлевается при выдаче иностранному гражданину патента, при продлении срока действия патента или при переоформлении патента в соответствии со Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ, за исключением случаев, предусмотренных указанным Федеральным .

В силу Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ патент выдается иностранному гражданину на срок от одного до двенадцати месяцев. Срок действия патента может неоднократно продлеваться на период от одного месяца. При этом общий срок действия патента с учетом продлений не может составлять более двенадцати месяцев со дня выдачи патента.

Срок действия патента считается продленным на период, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа. В этом случае обращение в территориальные органы федерального органа исполнительной власти в сфере миграции не требуется.

В ином случае срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа.

Согласно , , Налогового кодекса Российской Федерации иностранные граждане, осуществляющие на основании патента, выданного в соответствии с Федеральным от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ, трудовую деятельность по найму у физических лиц, в организациях и (или) у индивидуальных предпринимателей, а также у занимающихся частной практикой нотариусов, адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты, и других лиц, занимающихся в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой, исчисляют и уплачивают налог на доходы, полученные от осуществления такой деятельности, в порядке, установленном данной .

Фиксированные авансовые платежи по налогу уплачиваются за период действия патента в размере 1 200 рублей в месяц с учетом положений .

Фиксированный авансовый платеж по налогу уплачивается налогоплательщиком по месту осуществления им деятельности на основании выданного патента до дня начала срока, на который выдается (продлевается), переоформляется патент.

Как усматривается из справки АС ЦБДУИГ УФМС России по г. Москве, а также представленных заявителем документов ФИО въехал на территорию Российской Федерации 28 мая 2016 года на срок до 25 августа 2016 года; ему выдана миграционная карта ***; 14 июля 2016 года ФИО Отделом внешней трудовой миграции УФМС России по г. Москве был выдан патент *** с периодом действия с 13 июля 2016 года.

ФИО в счёт авансовых платежей 14 июля 2016 года за июль 2016 года была уплачена сумма 4 200 рублей, за август 2016 года – сумма 4 200 рублей, уплаченная 14 августа 2016 года; за сентябрь 2016 года – сумма 4 200 рублей, уплаченная 13 сентября 2016 года, за октябрь – сумма 4 200 рублей, уплаченная 13 октября 2016 года, за ноябрь – сумма 4 200 рублей, уплаченная 12 ноября 2016 года (л.д. 34-35).

А потому прихожу к выводу, что на дату составления уполномоченным должностным лицом административного органа 14 ноября 2016 года протокола об административном правонарушении и вынесения 15 ноября 2016 года постановления судьей районного суда, ФИО законно находился на территории Российской Федерации.

В связи с чем, вывод судьи о том, что ФИО незаконно уклонился от выезда из Российской Федерации, не соответствует нормам права.

В соответствии с Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при отсутствии события административного правонарушения.

Поскольку в действиях ФИО отсутствует событие вмененного ему административного правонарушения, предусмотренного Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, постановление судьи подлежит отмене, производство по делу - прекращению на основании Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

На основании изложенного, руководствуясь - , 30.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья

решил:

жалобу защитника ФИО – ФИО удовлетворить.

постановление судьи Замоскворецкого районного суда г. Москвы от 15 ноября 2016 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении ФИО отменить, производство по делу прекратить на основании п. 1 ч. 1 ст. 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в связи с отсутствием события административного правонарушения.

Судья

Московского городского суда Ю.В.Притула