Постановление суда апелляционной инстанции

Судья фио Дело № 10-7615/2024

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

адрес 13 мая 2024 года

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе председательствующего судьи Поляковой Л.Ф.,

судей фио, фио,

при помощнике судьи Очировой И.О.,

с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры адрес фио,

осуждённог....... и его защитника – адвоката фио, представившего удостоверение и ордер,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление заместителя Дорогомиловского межрайонного прокурора адрес фио, апелляционную жалобу адвоката фио на приговор Дорогомиловского районного суда адрес от 05 декабря 2023 года, которым

...

осуждён по ч.3 ст.30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 9 (девять) лет в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу оставлена прежней в виде заключения под стражу.

Срок отбытия наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ зачтено в срок отбытия наказания время содержания его под стражей с 15 августа 2023 года до дня вступления приговора в законную силу из расчёта один день содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств, в том числе мобильного телефона осуждённого.

Постановлено мобильный телефон марки «...», находящийся в камере хранения вещественных доказательств ОМВД России по адрес, выдать по принадлежности.

Заслушав доклад судьи фио, изложившей обстоятельства дела, выступления прокурора фио, осуждённог......... его защитника – адвоката фио по доводам апелляционного представления и апелляционной жалобы, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда ...ризнан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием электронных или информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Преступление совершено им в адрес в период времени и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В судебном заседании ...иновным себя признал полностью.

В апелляционном представлении заместитель Дорогомиловского межрайонного прокурора адрес фио, не оспаривая доказанность вины осуждённого в совершении преступления, правильность квалификации его действий, а также справедливость приговора, считает необходимым приговор изменить, уточнить его в части определения судьбы вещественного доказательства – мобильного телефона марки «...», указав о необходимости его хранения до рассмотрении выделенного уголовного дела по существу в отношении неустановленного лица.

В апелляционной жалобе и дополнениях к ней адвокат фио, не оспаривая доказанность вины осуждённого в совершении преступления, правильность квалификации его действий, считает приговор несправедливым вследствие назначенного осуждённому чрезмерно сурового наказания, отмечает, что суд при назначении наказания формально перечислил обстоятельства, смягчающие наказание, но фактически их не принял во внимание. Выражает мнение о том, что суд, перечислив в приговоре обстоятельства, смягчающие наказание, формально признал их таковыми, не дал им надлежащей и объективной оценки. Суд при назначении наказания в соответствии с п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ признал явку с повинной обстоятельством, смягчающим наказание, и при назначении наказания учитывает требования ч.1 ст.62 УК РФ. Вместе с тем, суд формально учёл данное обстоятельство, смягчающим наказание, тогда как оно является исключительным смягчающим обстоятельством, но суд в обжалуемом приговоре необоснованно сделал вывод об отсутствии каких-либо исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, в связи с чем не нашел оснований для применения к ... положений ч .6 ст. 15, ст.ст 64, 73 УК РФ. Однако, вопреки этому выводу суда, исключительно из-за позитивного постпреступного поведения ......ущественно уменьшилась степень общественной опасности совершенного им преступления, которое выразилось в его поведении, а именно в том, что сотрудники полиции на момент его задержания не знали про существование произведённых шести закладок наркотических средств, поскольку ...ыл задержан ими случайно, но, вместе с тем, он добровольно указал места размещения закладок, предприняв все необходимые безотлагательные действия, которые позволили сотрудникам полиции, несмотря на то, что ...ередал по телефону своему неустановленному соучастнику преступления сведения о местоположении этих закладок, своевременно изъять всю партию наркотических средств из незаконного оборота, в связи с чем конечный приобретатель не получил наркотическое вещество. Данное обстоятельство должно было быть в соответствии с п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ признано активным способствованием раскрытию и расследованию преступления. Однако суд не признал данное обстоятельство, смягчающим наказание, и не дал ему никакой оценки в приговоре, тогда как оно также является исключительным.

Суд при назначении наказания оставил без внимания тяжёлое материальное положение семьи осуждённого, наличие у жены инвалидности второй группы (бессрочно), а также то, что ...ляется единственным кормильцем семьи, своих больных и престарелых родителей, что также являются исключительными обстоятельствами, смягчающими наказание. Таким образом, суд первой инстанции, несмотря на вышеуказанные смягчающие обстоятельства, назначил ...резмерно суровое наказание.

Защитник просит изменить приговор, признать совокупность смягчающих обстоятельств: явку с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, наличие на иждивении четверых малолетних детей и супруги, являющейся инвалидом, больных родителей, участие в боевых действиях по защите Отечества, наличие медалей, грамот и благодарственных писем за активное участие в контртеррористических операциях на адрес, исключительной и назначить ...казание с применением положений ч.6 ст.15, ст.ст. 64, 73 УК РФ.

Проверив представленные материалы уголовного дела, выслушав мнения участников процесса, обсудив доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Расследование уголовного дела проведено в рамках установленной законом процедуры, с соблюдением прав всех участников уголовного судопроизводства.

Обвинительное заключение соответствует требованиям УПК РФ и не имеет таких недостатков, которые исключали бы возможность отправления на его основе правосудия и постановления приговора.

Уголовное дело рассмотрено судом в соответствии с положениями главы 36 УПК РФ, определяющей общие условия судебного разбирательства, глав 37-39 УПК РФ, регламентирующих процедуру рассмотрения уголовного дела.

Выводы суда о виновности осуждённог....... в совершении инкриминированного ему преступления подтверждаются совокупностью исследованных доказательств, проверенных в судебном заседании с точки зрения их относимости, допустимости, достоверности и достаточности, анализ которых приведен в приговоре.

Так, вина осуждённог....... подтверждается его собственными признательными показаниями об обстоятельствах, при которых в мае 2023 года, находясь в адрес, в сети «Телеграмм» нашел работу, заключающуюся в раскладке свертков с наркотическими средствами и отправлении геопозиций закладок человеку с ник-неймом ... Его (....) обучили этой работе, неизвестное ему лицо дало инструкции по оборудованию и фотографированию тайников - закладок с наркотическими средствами, отправки их геопозиции. Он забрал 20 свертков с наркотическими средствами уже в расфасованном виде с места, указанного им мужчиной по имени ... Затем с ними приехал в адрес. В течение небольшого промежутка времени на территории в радиусе 150-200 метров сделал 6 закладок, сфотографировал их и отправил сведения об их местоположении Глебу. Через некоторое время он был остановлен и задержан сотрудниками полиции. В ходе разбирательства он добровольно показал места тайников – закладок.

Виновность ...... в совершенном им преступлении, помимо его вышеуказанных показаний, подтверждается показаниями свидетелей, данными ими в ходе судебного и предварительного следствия, в том числе:

- показаниями свидетелей фио, фио об обстоятельствах их добровольного участия 15 августа 2023 года в качестве понятых в осмотрах мест происшествий с участием гражданина ...... который указал на 6 мест, в которых были обнаружены пластиковые колпачки со свёртками с неизвестным веществом внутри. Таким образом, по указанию ...... были осмотрены: 1) участок местности в парке, примерно в 10 метрах от дома № 10, корп. 5, адрес, где ...казал на ствол дерева, находящийся в 1 метре от металлического ограждения; 2) участок местности в 20 метрах от дома № 10 корп. 5, адрес, где ...казал на металлический столб; 3) участок местности в 10 метрах от дома № 9 корп. 3, адрес, где ...казал на ствол дерева; 4) участок местности примерно в 15 метрах от дома № 9 корп. 3, адрес, где ...казал на газон, находящийся между асфальтированными тропинками, напротив деревянной скамьи; 5) участок местности, в 15 метрах от дома № 8 корп. 1, адрес, где ...казал на газон у пешеходного перехода; 6) участок местности в парке долины реки «Сетунь», расположенному в 20 метрах от дома № 8 корп. 1, адрес, где ...казал на газон,

- показаниями свидетеля фио - сотрудника полиции - об обстоятельствах, при которых 15 августа 2023 года примерно в 15 часов 40 минут, находясь с коллегой фио на маршруте патрулирования по адресу: адрес, заметили ранее неизвестного гражданина, который, увидев наряд полиции, начал заметно нервничать, изменил направление движения. Ими было принято решение о задержании гражданина, оказавшегося ... который не стал отрицать наличие при себе наркотических средств. На место была вызвана следственно-оперативная группа, затем ...ля дальнейшего разбирательства был доставлен в опорный пункт по адресу: адрес,

- показаниями свидетеля фио - сотрудника полиции об обстоятельствах, при которых 15 августа 2023 года выезжал в опорный пункт по адресу: адрес, куда был доставлен гражданин фио фио производил его личный досмотр в присутствии понятых, в ходе которого в правом боковом кармане брюк, надетых на нём, были обнаружены 10 свертков из изоленты черного цвета с неизвестным веществом внутри, в левом кармане брюк - банковская карта «Тинькофф» и мобильный телефон марки «Самсунг»,

- показаниями свидетеля фио об обстоятельствах его добровольного участия 15 августа 2023 года в качестве понятого при осмотре места происшествия по адресу: адрес участием гражданина ...... в ходе которого ...казал на место, расположенное возле бордюра, у тропинки на проезжей части, где были обнаружены и изьяты два полимерных свертка черного цвета с неизвестным веществом внутри. Затем было осмотрено багажное отделение автомобиля марки марка автомобиля Ларгус», припаркованного напротив дома 8 корп. 1 по адрес, где были обнаружены и изъяты два полимерных свертка черного цвета с неизвестным веществом внутри.

Кроме того, он в тот же день участвовал в качестве понятого в личном досмотре .... по адресу: адрес, в ходе которого в правом боковом кармане его брюк было обнаружено 10 полимерных свёртков с неизвестным веществом внутри, а в левом кармане брюк - банковская карта адрес, мобильный телефон марки «Самсунг»,

- письменными доказательствами, содержание которых приведено в приговоре:

- протоколами осмотра мест происшествий - участков местности, указанных ... на которых были обнаружены 10 полимерных свёртков с неизвестным веществом внутри,

- протоколом личного досмотра ...... от 15 августа 2023 года, в ходе которого у него в правом боковом кармане брюк, надетых на нём, было обнаружено 10 полимерных свёртков в неизвестным веществом внутри, а в левом кармане брюк - банковская карта адрес и мобильный телефон марки «Самсунг»,

- протоколом явки ...... повинной от 15 августа 2023 года, согласно которому он сообщил об осуществлении им закладок с наркотическими средствами,

- справками об исследовании и заключениями судебных химических экспертиз, согласно выводам которых вещества общей массой 28,78 г из 20 свёртков, изъятых в ходе личного досмотра .... и при осмотре мест происшествий с его участием, содержат в своем составе наркотическое средство – мефедрон (4-метилметкатинон). Установленный в ходе проведённых исследований во всех 20 свёртках вес 28,78 г наркотического средства - мефедрон (4-метилметкатинон) - относится к категории крупного размера,

- протоколом осмотра предметов - мобильного телефона «...», в котором при открытии приложения мессенджера «Телеграмм» и вводе пароля «2023», указанного ... установлен чат с пользователем «..., в котором имеется переписка с неустановленным лицом, а именно: смс от ....: «Фотография свертка с наркотическим средством», подпись: «Поднял, ожидаю такси и сразу на расклад .... В ходе изучения чата обнаружены различные фотографии с красной стрелкой и координатами, соответствующими фотографиям, в 15 часов 42 минут от пользователя «... поступило сообщение: «Дай отчет по зп и кошелек»,

- заключением судебной психиатрической экспертизы, согласно выводам которого у .... не выявлено клинических признаков синдрома зависимости от алкоголизма, наркомании,

- иными протоколами осмотра предметов (документов), имеющими значение для уголовного дела, вещественными и иными доказательствами, приведенными и проанализированными в приговоре.

Как правильно указал суд первой инстанции, исследованная в судебном заседании совокупность доказательств явилась достаточной для вывода о доказанности вины осуждённого в совершении преступления, за которое он осуждён.

Все принятые судом доказательства согласуются между собой и с другими материалами дела по фактическим обстоятельствам и дополняют друг друга, не содержат существенных противоречий, были проверены в судебном заседании в соответствии с требованиями ст. 87 УПК РФ, в связи с чем, как не вызывающие сомнений в своей допустимости и достоверности, были правильно приняты судом в подтверждение виновности осуждённого.

Показания свидетелей фио, фио - сотрудников полиции, находившихся при исполнении своих служебных обязанностей, понятых фио, фио, фио суд нашёл объективными, достоверными и заслуживающими доверия, поскольку они последовательные, логичные, согласующиеся между собой, подтверждаются исследованной совокупностью письменных доказательств, изложенных в приговоре, а также показаниями самого осуждённог......фио Оснований для оговора ......о стороны указанных лиц судом не установлено. Также судом не было установлено оснований для признания показаний вышеуказанных свидетелей на стадии предварительного следствия недопустимыми доказательствами, как не установлено таковых и судебной коллегией.

Изъятие имеющихся в деле вещественных доказательств, других предметов, имеющих доказательственное значение по делу, было произведено надлежащим образом, что подтверждается соответствующими протоколами, в которых указано, где, когда, кем изъяты данные предметы, каким образом упакованы и опечатаны, присутствие понятых при производстве следственных действий.

Судебные экспертизы по уголовному делу проведены в рамках процедуры, установленной процессуальным законодательством и ведомственными нормативными актами, с соблюдением методик исследования. Судебная коллегия находит приведенные в приговоре заключения экспертов соответствующими требованиям ст. 204 УПК РФ и Федеральному закону «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации». Все заключения экспертов, положенные в основу приговора, являются мотивированными и научно обоснованными, содержат ответы на поставленные в постановлениях следователя вопросы в пределах полномочий и их компетенции, оснований сомневаться в компетентности экспертов, объективности и достоверности их выводов у судебной коллегии не имеется.

Нарушений УПК РФ и Федерального закона «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации», которые могли повлиять на содержание выводов экспертов, не допущено.

Судом первой инстанции заключения судебных экспертиз по результатам проведённых исследований, приведённые в приговоре, правильно оценены в совокупности с другими имеющимися по уголовному делу доказательствами.

Какая-либо заинтересованность в искусственном создании доказательств обвинения, совершение незаконных, противоправных действий в отношении осуждённого со стороны сотрудников правоохранительных органов отсутствуют. Нарушений права на защиту осуждённого в ходе предварительного и судебного следствия не допущено.

В приговоре суд правильно установил фактические обстоятельства дела, в том числе, место, время, способ и мотивы совершения преступления, обоснованно признал установленной вину .... и верно квалифицировал его действия по ч.3 ст.30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием электронных или информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Вывод суда о совершении преступления с использованием электронных, информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет») является верным, поскольку для передачи данных и месторасположении тайников-закладок с наркотическими средствами, определения геолокации использовалась информационно - телекоммуникационная сеть «Интернет», в том числе мессенджер «Телеграмм».

Установленный судебной экспертизой и справками об исследовании вес наркотических средств позволил суду первой инстанции верно квалифицировать содеянное как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.

Судом первой инстанции достоверно установлено, что между ... и неустановленным соучастником имело место распределение ролей. ...овместно с неустановленным лицом выполнял объективную сторону преступления, направленного на достижение единой преступной цели, - на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.

Однако преступление не было доведено до конца по независящим от них, в том числе от ...... обстоятельствам, поскольку он был задержан сотрудниками правоохранительных органов, после чего имевшиеся у него наркотические средства и содержащиеся в произведённых им тайниках - закладках были изъяты из незаконного оборота.

Уголовное дело в отношении неустановленного лица выделено в отдельное производство.

Оснований не согласиться с данными выводами суда первой инстанции у судебной коллегии не имеется.

Таким образом, судебная коллегия находит, что судом дана правильная оценка исследованным в судебном заседании доказательствам, так как у суда первой инстанции не имелось оснований ставить под сомнение представленные стороной обвинения доказательства.

Установленные в судебном заседании фактические обстоятельства свидетельствуют о том, что покушение на незаконный сбыт наркотических средств совершено ... с прямым умыслом. Его умыслом охватывалось то, что, совершая указанные выше действия, он тем самым совершает незаконные операции, направленные на незаконный сбыт наркотических средств. При этом сам ...аркотические средства не употребляет, что подтверждено заключением судебно-психиатрической экспертизы.

При установлении умысла .... именно на незаконный сбыт наркотических средств суд обоснованно сослался на его признательные показания, а также на количество изъятого у него и из тайников - закладок наркотических средств в крупном размере, фасовку их в удобную для сбыта упаковку.

При таких обстоятельствах судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции о верной юридической оценке действий осуждённого. В приговоре приведены мотивированные выводы относительно субъективной и объективной стороны совершенного ... преступления.

Судом первой инстанции дело рассмотрено в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон, с соблюдением прав осуждённого на защиту. Согласно протоколу судебного заседания возражений об окончании судебного следствия от участников процесса не поступило. Все представленные доказательства исследованы судом по инициативе сторон. Заявленные в ходе судебного заседания ходатайства участников процесса, как со стороны обвинения, так и со стороны защиты, судом рассмотрены в соответствии с действующими нормами уголовно-процессуального законодательства, принятые решения по заявленным ходатайствам мотивированы.

Психическое состояние осуждённого по делу проверено с достаточной полнотой и объективностью, выводы о его вменяемости в приговоре являются мотивированными, сомнений в их правильности не вызывают и в апелляционной жалобе не оспариваются.

Решая вопрос о назначении ...казания, суд учёл характер и степень общественной опасности совершенного преступления, конкретные обстоятельства уголовного дела, его роль в совершении преступления, данные о его личности, обстоятельства, смягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осуждённого и условия жизни его семьи.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание осуждённого, суд правильно признал полное признание им вины, раскаяние в содеянном, явку с повинной, положительные характеристики по месту жительства и предыдущей службы, наличие грамот и медалей, состояние его здоровья, наличие на иждивении четверых малолетних детей, супруги, а также родителей, страдающих хроническими заболеваниями, что он не судим, на специализированных учётах не состоит, участвовал в контртеррористических действиях на Северном Кавказе, а также участие его родственника в СВО.

Вопреки доводам жалобы, вывод суда первой инстанции об отсутствии оснований считать признанные судом обстоятельства, смягчающие наказание, исключительными, представляющими особое значение и существенно уменьшающими степень общественной опасности преступления является верным.

Обстоятельств, отягчающих наказание, судом не установлено.

Наказание ...значено судом с учётом требований ч. 3 ст. 66, ч.1 ст. 62, ст. 60 УК РФ. При этом вывод суда о необходимости исправления .... лишь в условиях изоляции от общества и отсутствии оснований для применения к нему положений ст.ст. 73, 64 УК РФ в приговоре должным образом мотивирован, причин не согласиться с ним судебная коллегия не находит.

С учётом фактических обстоятельств совершенного преступления, степени его общественной опасности оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую суд первой инстанции не усмотрел, судебная коллегия таковых также не обнаруживает.

Вместе с тем, при назначении ...казания судом не принято во внимание то, что он добровольно указал все места произведённых им закладок-тайников с наркотическими средствами, сообщил пароль своего телефона, в котором установлена информация о совершении им незаконного оборота наркотических средств с использованием электронных или информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»). Данные действия осуждённого свидетельствуют об его активном способствовании расследованию и раскрытию преступления, что судебная коллегия на основании п. «и» ч.1 ст. 61 УК РФ признаёт обстоятельством, смягчающим наказание, и считает необходимым изменить приговор, снизив ему наказание за совершённое преступление.

Судебная коллегия также соглашается с доводами апелляционного представления о неверном разрешении судом судьбы вещественного доказательства - мобильного телефона марки «...», изъятого у ...фио При наличии выделенного уголовного дела в отношении неустановленного лица, суд первой инстанции принял решение о выдаче этого телефона собственнику после вступления приговора в законную силу, тогда как телефон, в котором содержатся сведения, имеющие значение для уголовного дела, подлежит хранению до решения вопроса по выделенному уголовному делу.

В этой связи судебная коллегия считает необходимым уточнить в резолютивной части приговора, что вещественное доказательство - мобильный телефон марки «...», находящийся в камере хранения вещественных доказательств ОМВД России по адрес, следует хранить по месту его хранения до решения вопроса по выделенному уголовному делу

Других оснований для изменения приговора, а также оснований для его отмены не имеется.

Вид исправительного учреждения, назначенный для отбывания наказания осуждённому ..., - исправительная колония строгого режима соответствует требованиям п. «в» ч.1 ст. 58 УПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.15, 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Дорогомиловского районного суда адрес от 05 декабря 2023 года в отношении ... изменить.

На основании п. «и» ч.1 ст. 61 УК РФ активное способствование .... раскрытию и расследованию преступления признать обстоятельством, смягчающим наказание.

Смягчить ...казание по ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ до 8 (восьми) лет 9 (девяти) месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Уточнить в резолютивной части приговора, что вещественное доказательство - мобильный телефон марки «...», находящийся в камере хранения вещественных доказательств ОМВД России по адрес, хранить по месту его хранения до решения вопроса по выделенному уголовному делу.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционное представление - удовлетворить, апелляционную жалобу адвоката – удовлетворить частично.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке во Второй кассационный суд общей юрисдикции в течение шести месяцев со дня его вынесения, а осуждённым, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии апелляционного определения.

Осуждённый вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий

Судьи