Определение суда апелляционной инстанции

Судья фио Дело № 10-3228/2024

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

адрес 01 апреля 2024 года

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Васиной И.А.,

судей фио, фио,

при помощнике судьи фио,

с участием:

прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры адрес Замай А.П.,

защитника – адвоката Марина С.В., представивший удостоверение и ордер,

осужденной Т... К.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Марина С.В. на приговор Дорогомиловского районного суда адрес от 05 октября 2023 года, которым

Т......, паспортные данные, гражданка РФ, зарегистрированная по адресу: адрес, не судимая,

осуждена по ч.3 ст. 30, «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 10 (десять) лет с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей Т... К.А. с 20 сентября 2022 года до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговором суда решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи фио, выслушав мнения участников процесса по доводам апелляционной жалобы, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда Т... К.А. признана виновной в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере.

Преступление совершено в адрес при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Т... К.А. вину признала частично, пояснив, что сбывать наркотические вещества не собиралась, выразила несогласие с квалификацией ее действий, полагая, что совершенное ею преступление подлежит квалификации по ст. 228 УК РФ.

В апелляционной жалобе адвокат Марин С.В. выражает несогласие с указанным приговором суда в части квалификации действий Т... К.А. и назначенного ей наказания. Полагает, что судом дана неверная оценка собранным по делу доказательствам. По мнению защитника, анализ совокупности исследованных в судебном заседании доказательств свидетельствует о том, что бесспорных и убедительных доказательств, указывающих о наличии умысла у Т... К.А. на сбыт наркотических средств, изъятых у осужденной в ходе проведения ОРМ, материалы дела не содержат, а доводы Т... К.А. о приобретении наркотических средств для личного употребления ничем не опровергнуты. Отмечает, что Т... К.А. как в ходе предварительного следствия, так и в суде первой инстанции последовательно сообщала, что приобрела наркотические средства для личного употребления, так как длительное время употребляет наркотические средства. Ссылается на показания сотрудника полиции свидетеля фио, сообщившего, что у него отсутствовала конкретная информация о том, что Т... К.А. занимается распространением наркотических средств. Письменные материалы ОРД; рапорта о наличии оперативной информации о причастности Т... К.А. к незаконному обороту наркотических средств, которые ни чем не подтверждены, по мнению защиты, не могут служить достаточным основанием для вывода о том, что Т... К.А. занималась сбытом наркотических средств и намеревалась сбыть изъятое у нее наркотические средства. Считает, что показания сотрудников полиции в части ссылок на оперативную информацию о причастности Т... К.А. к незаконному обороту наркотических средств, как и аналогичные сведения, содержащиеся в составленных сотрудниками полиции рапортах также не могут служить доказательством о наличии причастности Т... К.А. к незаконному сбыту, так как сотрудниками полиции не указан источник своей осведомленности и это лицо не допрошено в ходе судебного разбирательства, сторона защиты не имела возможности оспорить показания данного лица, свидетельствующего против осужденной. Указывает, что в ходе проведенного ОРМ «...» не добыто прямых доказательств, что Т... К.А. занимается или имело место покушения к сбыту наркотических средств, так как ни в ходе предварительного следствия, ни в ходе судебного заседания не были установлены лица, которым Т... К.А. намеривалась сбыть наркотические средства. Обращает внимание, что обстоятельства, изложенные в предъявленном обвинении и в ходе следствия не указывают, что Т... К.А. лично расфасовывала изъятые у нее наркотические средства в удобные для сбыта упаковки. Обращает внимание, что у Т... К.А. не проводилось изъятие смывов рук и соскобов с рук, срезы ногтевых пластин, волос, а показания понятых, свидетельствуют лишь об изъятии у Т... К.А. наркотических средств. Отмечает, что в мобильном телефоне Т... К.А. отсутствуют какие-либо сведения, указывающие на то, что Т... К.А. занималась незаконным сбытом наркотических средств. Полагает, что все обвинение строится на домыслах о вероятном поведении Т... К.А. в будущем. По мнению автора жалобы, ссылка на техническую ошибку в акте ОРМ «обследование помещения» является недопустимым, так как согласно ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» и инструкции утвержденной приказом МВД РФ ... года в протоколах ОРМ в обязательном порядке должны быть указаны точное место, дата и время. Указывает, что в судебном заседании установлено, что Т... К.А. выполнила объективную сторону деяния, предусматривающего ответственность за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства, в крупном размере. Полагает, что суд первой инстанции при определении вида и размера наказания Т... К.А. неверно учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления против здоровья населения и общественной нравственности, данные о личности осужденной, влияние назначенного наказания на исправление Т... К.А. и на условия жизни ее семьи. Считает несправедливым длительный срок лишения свободы при содействии Т... К.А. правоохранительным органам в изобличении и задержании лица занимающегося незаконным оборотом наркотических средств. Просит приговор отменить либо изменить, переквалифицировать действия Т... К.А. с ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ и назначить менее суровое наказание.

В возражениях государственный обвинитель фио приговор суда считает законным и обоснованным, а назначенное Т... К.А. наказание справедливым. Все обстоятельства, подлежащие доказыванию, а также обстоятельства, характеризующие личность осужденной, судом установлены и исследованы полно, объективно и всесторонне. Действия Т... К.А. судом квалифицированы верно, а назначенное ей наказание определено с учетом тяжести, характера и степени общественной опасности совершенного преступления и личности осужденной. Учитывая изложенное, приговор суда просит оставить без изменения, а доводы апелляционной жалобы – без удовлетворения.

В судебном заседании осужденная Т... К.А. и адвокат Марин С.В. доводы апелляционной жалобы поддержали, просили ее удовлетворить, отменить приговор и направить материалы дела на новое судебное разбирательство либо переквалифицировать действия Т... К.А. с ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 4 ст.228.1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ, смягчить наказание.

Прокурор Замай А.П. возражала против доводов апелляционной жалобы, просила приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Проверив материалы дела, выслушав мнения участников процесса, обсудив доводы апелляционной жалобы и возражений на нее государственного обвинителя, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о доказанности вины осужденной Т... К.А. в совершении инкриминированного ей преступления соответствуют фактическим обстоятельствам, установленным судом первой инстанции, и подтверждаются совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, подробно приведенных в приговоре, достоверность которых сомнений не вызывает, а именно:

− показаниями сотрудников полиции – свидетелей фио и фиоМ о наличии в ОНК УВД по адрес ГУ МВД России по адрес оперативной информация о причастности Т... К.А. к незаконному обороту наркотических средств на территории адрес, явившейся основанием для проведения ОРМ «...», получено постановление Московского городского суда о разрешении проведения обследования жилого помещения фио...А; также сообщил обстоятельства задержания, личного досмотра осужденной и проведение обследования жилого помещения в ходе которых у Т... К.А. было обнаружено и изъято 100 свертков с наркотическим средством, а в жилом помещении 188 свертков с наркотическим средством;

− показаниями сотрудника полиции – свидетеля фио, проводившей в присутствии понятых личный досмотр Т... К.А., в ходе которого у Т... К.А. изъят пакет, где находилось 100 пакетиков с наркотическим средством;

− показаниями свидетелей фио, фио принимавших участие в качестве понятых при личном досмотре Т... К.А. и обследования жилого помещения, подтвердивших изъятие у Т... К.А. пакета, в котором находилось 100 пакетиков с наркотическим веществом, а в жилом помещении 188 пакетиков с наркотическим средством;

− протоколом личного досмотра Т... К.А., в ходе которого у последней было обнаружено и изъято 100 свертков с веществами;

− протоколом обследования жилого помещения по адресу: адрес, в ходе которого было обнаружено и изъято 188 свертков с веществами, двое электронных весов, мотки с изолентой, магниты;

− заключением эксперта ..., согласно которому вещества общей массой 17,84 г содержат наркотическое средство - кокаин; вещества общей массой 9,08 г содержат наркотическое средство - мефедрон (4-метилметкатинон); вещества общей массой 17,9 г являются наркотическим средством – гашиш; вещества общей массой 17,4 г являются наркотическим средством - каннабис (марихуана). Общее количество наркотического средства, высушенного до постоянной массы, составит 15,9 г;

− заключением эксперта ... года, согласно которому вещества массами 5,20 г, 0,42 г, 1,27 г, 52,86 г содержат наркотическое средство – кокаин; вещества массами 0,25 г, 14,58 г, содержат наркотическое средство - мефедрон (4-метилметкатинон); вещества массами 7,2 г, 5,4 г, являются наркотическим средством - гашиш (анаша, смола каннабиса) массами; вещества массами 1,6 г, 17,7 г, 18,5 г, 16,0 г, являются наркотическим средством - каннабис (марихуана). Количество наркотического средства, высушенного до постоянной массы, составляет 1,4 г, 15,9 г, 16,6 г, 14,4 г;

− заключением эксперта ... года, согласно которому на поверхностях электронных весов из черного полимерного материала, обнаружены следы наркотического средства0а – кокаин; на поверхностях электронных весах из бесцветного полимерного материала, обнаружены следы наркотического средства-кокаин и тетрагидроканнабинола (действующее начало наркотических средств, получаемых из растений конопли), а также иными доказательствами, приведенными в приговоре, в том числе показаниями осужденной Т... К.А., которая не отрицала обстоятельства обнаружения и изъятия в ходе ее личного досмотра 100 свертков с наркотическими веществами, а при обследовании ее жилого помещения было обнаружено и изъято 188 расфасованных свертков с наркотическими средствами, двое электронных весов, изолента и магниты.

Указанные и иные доказательства полно и объективно исследованы в судебном заседании, их анализ, а равно оценка подробно изложены в приговоре. Все изложенные в приговоре доказательства суд, в соответствии с требованиями ст.ст. 87,88 УПК РФ, проверил, сопоставив между собой, и каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности. Вся совокупность доказательств является достаточной для установления виновности осужденной, в совершении инкриминированного ей деяния.

Суд первой инстанции привел и оценил показания свидетелей фио, фио, фио, фио, фио, фио по обстоятельствам, имеющим значение для доказывания, которые противоречий не содержат, согласуются с иными доказательствами, изложенными в приговоре.

Каких-либо сведений о заинтересованности свидетелей при даче показаний в отношении осужденной, оснований для оговора ими осужденной в материалах уголовного дела не содержится и суду апелляционной инстанции не представлено.

Протоколы следственных действий составлены с соблюдением требований уголовно-процессуального закона, что подтверждается подписями участвующих лиц, и содержат сведения об обстоятельствах, подлежащих доказыванию, в связи с чем суд обоснованно признал их допустимыми и достоверными, дав надлежащую оценку.

В то же время суд без достаточных на то оснований признал доказательствами вины Т... К.А. рапорта старшего оперуполномоченного ОНК УВД по адрес ГУ МВД России по адрес фио № ... на основании которого инициировано проведение ОРМ «...», о задержании Т... К.А. и изъятии при ее личном досмотре 100 свертков с неизвестным веществом, о ходе проведения обследования в жилище Т... К.А. и изъятии 188 свертков с веществами.

Судебная коллегия считает, что данные документы не относятся к доказательствам по смыслу ст. 74 УПК РФ, в связи с чем из приговора подлежат исключению из числа доказательств рапорта старшего оперуполномоченного ОНК УВД по адрес ГУ МВД России по адрес фио № ... на основании которого инициировано проведение ОРМ «...»; о задержании Т... К.А. и изъятии при ее личном досмотре 100 свертков с неизвестным веществом; о ходе проведения обследования в жилище Т... К.А. и изъятии 188 свертков с веществами

Вместе с тем, исключение из приговора ссылки на указанные документы не влияет на общий вывод о доказанности виновности Т... К.А. в совершении преступления, за которое она осуждена, поскольку вина осужденной подтверждается другими исследованными судом доказательствами, отраженными в приговоре, и получившими надлежащую оценку.

Суд обоснованно критически отнесся к показаниям осужденной Т... К.А., данным ею в судебном заседании о приобретении наркотических средств без цели сбыта, для личного употребления, поскольку длительное время употребляет наркотические средства, является наркозависимой, так как они не нашли своего подтверждения в ходе судебного разбирательства и опровергаются, исследованными судом доказательствами: наличием оперативной информации у сотрудников полиции о причастности Т... К.А. к сбыту наркотических средств; результатами ОРМ «Наблюдение» в соответствии с которыми оперативная информация нашла свое подтверждение; наличием в жилище двух электронных весов со следами наркотических средств, изоленты и магнитов, а также заключением судебно-психиатрической экспертизы, согласно которому клинических признаков синдрома наркотической зависимости Т... К.А. не обнаруживает и в лечении от наркомании, реабилитации в порядке, установленном УК РФ, не нуждается,

Отсутствие в телефоне осужденной сведений о занятии Т... К.А. незаконным сбытом наркотических средств; неустановление лиц, которым осужденная намеривалась сбыть наркотические средства; непроведение сотрудниками полиции у осужденной смывов рук и соскобов с рук, срезов ногтевых пластин, волос не свидетельствует о невиновности осужденной и не опровергает выводы суда о наличии умысла на покушение Т... К.А. на незаконный сбыт наркотических средств, поскольку совокупность исследованных судом письменных доказательств и показания свидетелей суд счел достаточными и привел в приговоре суда в необходимом для выполнения требований ст.299 УПК РФ объеме.

Нарушений требований ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности» при проведении ОРМ «наблюдение» судебной коллегией не установлено, поскольку по делу соблюдены необходимые условия законности его проведения, которыми являются соблюдение оснований для проведения оперативно-розыскных мероприятий, предусмотренных статьей 7 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" и требований статьи 8 указанного Федерального закона, результаты оперативно-розыскных мероприятий получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла на незаконный оборот наркотических средств, сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении Т... К.А. всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправных деяний.

Таким образом, оперативно-розыскное мероприятие «наблюдение» и обследование жилого помещения проведено в соответствии с требованиями Федерального закона РФ «Об оперативно-розыскной деятельности» от 12 августа 1995 года и ст.89 УПК РФ, в связи с чем суд обоснованно признал результаты, полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий, допустимыми доказательствами и сослался на них в приговоре, как на доказательство вины осужденной.

Как следует из показаний свидетеля фиоН, об обстоятельствах получения оперативной информации в отношении Т... К.А., которая причастна к незаконному обороту наркотических средств на территории адрес, у сотрудников полиции появились основания подозревать осужденную в распространении наркотических средств, ввиду чего было проведено ОРМ «Наблюдение», в результате которого имеющаяся информация подтвердилась.

В частности, при личном досмотре обнаружено и изъято 100 свертков с наркотическими веществами, а при обследовании ее жилого помещения обнаружено и изъято 188 расфасованных свертков с наркотическими средствами – кокаин, гашиш, каннабис (марихуана), мефедрон (4-метилметкатинон), двух электронных весов со следами наркотического средства-кокаин.

При этом, вопреки доводам жалобы, оснований считать, что обнаруженные и изъятые наркотические средства Т... К.А. приобретены для личного употребления, не имеется, исходя из количества и разновидности изъятых наркотических средств и имеющейся у сотрудников полиции оперативной информации, подтвердившейся в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий.

При расследовании уголовного дела соблюдены нормы уголовно-процессуального закона. Сведений об искусственном создании или фальсификации органом предварительного расследования доказательств по делу в материалах дела не имеется, не представлены такие сведения и в суд апелляционной инстанции.

Таким образом, оценив приведенные доказательства в их совокупности, суд правильно квалифицировал действия Т... К.А. по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере

Судом в приговоре приведены мотивы, подтверждающие наличие в действиях осужденной данного состава преступления, с которыми судебная коллегия соглашается.

Соглашаясь с выводами суда первой инстанции, судебная коллегия не усматривает оснований для квалификации действий осужденной по ч. 2 ст. 228 УК РФ, о чем просили осужденная и ее защитник в суде апелляционной инстанции.

Суд первой инстанции верно указал, что об умысле на сбыт наркотических средств свидетельствует наличие оперативной информации о причастности Т... К.А. к незаконному сбыту наркотических средств, количество, разновидность, вес изъятых наркотических средств, превышающих разовую дозу потребления одним человеком, а также наличие двух весов со следами наркотических средств, изоленты и магнитов для крепления свертков с наркотическим средством в тайниках при сбыте.

Из материалов дела следует, что при рассмотрении дела судом первой инстанции соблюдены нормы уголовно-процессуального закона, дело рассмотрено в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон. Суд создал сторонам все необходимые условия для исполнения ими процессуальных обязанностей и осуществления, предоставленных им прав, при этом осужденная и сторона защиты активно пользовались предоставленными законом правами, в том числе, исследуя доказательства и участвуя в разрешении процессуальных вопросов. Суд исследовал все представленные сторонами доказательства и разрешил по существу все заявленные ходатайства, в точном соответствии с требованиями ст. 271 УПК РФ. Все доводы осужденной и её защитника были проверены судом первой инстанции и им дана надлежащая оценка, которая сомнений у судебной коллегии не вызывает.

Описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора содержит описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступления.

Нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену приговора, по делу допущено не было.

С доводами апелляционной жалобы о назначении осужденной чрезмерно сурового наказания судебная коллегия не соглашается, поскольку наказание Т... К.А. назначено с соблюдением принципов законности и справедливости, в соответствии с требованиями ст. 6, 43, 60 УК РФ, характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности осужденной и влияния назначенного наказания на исправление осужденной и на условия жизни ее семьи и оказания содействия сотрудникам правоохранительных органов в изобличении лиц, занимающихся незаконным оборотом наркотических средств.

Частичное признание вины, раскаяние в содеянном, положительные характеристики, наличие родителей, являющихся пенсионерами и их состояние здоровья признаны обстоятельствами смягчающими наказание в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ.

Обстоятельств, отягчающих наказание не установлено.

Требования ч. 3 ст. 66 УК РФ при назначении наказания судом соблюдены.

Сведений об активном способствовании Т... К.А. раскрытию и расследованию преступления в материалах уголовного дела не имеется и суду апелляционной инстанции не представлено. Оказание содействия сотрудникам правоохранительных органов в изобличении лиц, занимающихся незаконным оборотом наркотических средств, не является основанием для признания Т... К.А. смягчающим наказание обстоятельством, предусмотренным п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, – «активное способствование раскрытию и расследованию преступления», поскольку не представлено сведений о том, что указанное осужденной лицо причастно каким-либо образом к уголовному делу, возбужденному в отношении Т... К.А.

С учетом всех обстоятельств дела, а также характера и степени общественной опасности совершенного преступления, суд пришел к обоснованному выводу, что исправление и перевоспитание осужденной невозможно без изоляции от общества, и назначил ей наказание в виде реального лишения свободы, поскольку данное наказание будет отвечать закрепленным в УК РФ целям исправления осужденной и предупреждения совершения ею новых преступлений. Выводы суда о назначении наказания в виде лишения свободы и об отсутствии оснований для применения положений ч. 6 ст. 15, ст.ст.64,73 УК РФ в приговоре мотивированы.

С данными выводами суда судебная коллегия соглашается, считает назначенное Т... К.А. наказание справедливым и не усматривает оснований для смягчения осужденной наказания.

Отбывание наказания судом верно назначено Т... К.А. в исправительной колонии общего режима в соответствии с требованиями ст. 58 УК РФ.

Таким образом, оснований для отмены приговора, в том числе с учетом доводов апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.17, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Дорогомиловского районного суда адрес от 05 октября 2023 года в отношении Т... ... изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на рапорта старшего оперуполномоченного ОНК УВД по адрес ГУ МВД России по адрес фио № ..., на основании которого инициировано проведение ОРМ «...»; о задержании Т... К.А. и изъятии при ее личном досмотре 100 свертков с неизвестным веществом; о ходе проведения обследования в жилище Т... К.А. и изъятии 188 свертков с веществами, как на доказательства вины осужденной Т... К.А.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу оставить без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано во Второй кассационный суд общей юрисдикции через суд первой инстанции, постановивший приговора в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу приговора, а осужденной, содержащейся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ей копии такого судебного решения, вступившего в законную силу, в случае же пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении путем подачи кассационной жалобы непосредственно в суд кассационной инстанции.

Осужденная вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий

Судьи