Постановление суда апелляционной инстанции

Судья Артемонова Д.А. № 10-23092/2023

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Москва 16 ноября 2023 года

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего – судьи Цвелёвой Е.А.,

судей Мартыненко А.А. и Алисова И.Б.,

при помощнике судьи Асфалиди Ю.А.,

с участием:

прокурора апелляционного отдела уголовно – судебного управления прокуратуры г. Москвы Суржанской М.П.,

осужденного Фомкина А.В. и его защитника – адвоката Пупина В.В., предоставившего удостоверение ... и ордер ...,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционным жалобам потерпевшей ... и адвоката Пупина В.В. на приговор Гагаринского районного суда г. Москвы от 05 сентября 2023 года, которым

Фомкин А.В., паспортные данные, гражданин РФ, со средним образованием, разведенный, несовершеннолетних детей не имеющий, официально не трудоустроенный, зарегистрированный по адресу: адрес, фактически проживающий по адресу: адрес, ранее судимый:

- 24 сентября 2021 года Гагаринским районным судом г. Москвы по п.«а» ч.2 ст.158 УК РФ к обязательным работам на срок 200 часов; постановлением Люберецкого городского суда адрес от 09 сентября 2022 года наказание в виде обязательных работ, в части неотбытой части наказания сроком 148 часов, заменено на лишение свободы сроком на 18 дней с отбыванием наказания в колонии – поселении, освобожденного по отбытии срока наказания 26 сентября 2022 года,

- 01 июня 2022 года Гагаринским районным судом г. Москвы по ч.1 ст.228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год 6 месяцев, условно, с испытательным сроком в течении 2 лет,

осужден по п.«г» ч.3 ст.158 УК РФ к лишению свободы сроком на 6 месяцев.

На основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение, назначенное Фомкину А.В. по приговору Гагаринского районного суда г. Москвы от 01 июня 2022 года.

В соответствии со ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, к наказанию, назначенному по настоящему приговору частично присоединена неотбытая часть наказания, назначенного по приговору Гагаринского районного суда г. Москвы от 01 июня 2022 года, и окончательно назначено Фомкину А.В. наказание в виде лишения свободы сроком на 1 (один) год 8 (восемь) месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения подсудимому Фомкину А.В. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении - изменена на заключение под стражу.

Фомкин А.В. взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания назначенного наказания Фомкину А.В. исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании п.«а» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года № 186-ФЗ) время содержания Фомкина А.В. под стражей в период с 05 сентября 2023 года до вступления приговора суда в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Мартыненко А.А., изложившего содержание приговора, существо апелляционных жалоб потерпевшей и адвоката, выслушав выступления осужденного и его адвоката, поддержавших доводы жалоб, мнение прокурора, возражавшей по доводам жалоб, судебная коллегия

установила:

Фомкин А.В. признан виновным в совершении кражи, то есть в тайном хищении чужого имущества, с банковского счета (при отсутствии признаков преступления, предусмотренного ст. 159.3 УК РФ), при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В ходе судебного разбирательства Фомкин А.В. вину в совершении преступления полностью признал.

В апелляционной жалобе потерпевшая ... выражая несогласие с приговором суда, полагает его несправедливым. Обращает внимание, что Фомкин А.В. ущерб полностью возместил, в содеянном раскаялся, принес извинения, а сам ущерб не является для неё значительным. Полагает, что позиция государственного обвинителя о назначении Фомкину А.В. наказания в виде 10 месяцев лишения свободы является обоснованной и справедливой.

Просит приговор суда изменить, снизить назначенное осужденному Фомкину А.В. наказание до указанного государственным обвинителем срока.

В апелляционной жалобе адвокат Пупин В.В., не оспаривая квалификацию действий Фомкина А.В. и его вину в совершении преступления, выражая несогласие с приговором суда, считает его несправедливым, так как Фомкин А.В. вину признал полностью, активно способствовал раскрытию преступления, что следует признать смягчающими обстоятельствами, а также длительное время занимается благотворительностью, суд не принял во внимание пояснения потерпевшей, что причиненный ущерб не является для неё значительным. Указывает, что позиция государственного обвинителя о назначении наказания в виде 10 месяцев лишения свободы, является соразмерной содеянному и справедливой.

Просит приговор суда изменить, существенно снизить Фомкину А.В. срок наказания.

В возражениях на апелляционные жалобы государственный обвинитель фио считает, что приговор суда является законным, обоснованным и справедливым, постановленным в соответствии с требованиями уголовного-процессуального закона, основанным на правильном применении уголовного закона РФ, просит приговор суда оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Изучив материалы уголовного дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционных жалоб и возражений на них, судебная коллегия приходит к следующему.

Судом первой инстанции сделан обоснованный вывод о виновности осужденного Фомкина А.В. в совершении инкриминируемого ему преступления, за которое он осужден, который подтверждается достаточной совокупностью допустимых и достоверных доказательств, собранных на предварительном следствии, исследованных в судебном заседании с участием сторон, и подробно изложенных в приговоре.

Представленные сторонами в судебное разбирательство доказательства всесторонне, полно и объективно исследованы судом, правильно оценены в соответствии с положениями ст.ст.87, 88 и 307 УПК РФ.

Положенные судом в основу приговора доказательства получены с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ и обоснованно признаны судом допустимыми.

Суд, оценив все имеющиеся материалы дела в их совокупности, обоснованно признал доказательствами вины Фомкина А.В. в совершении преступления:

- показания потерпевшей ..., данными ею в ходе судебного заседания, из которых следует, что у нее в пользовании находилась банковская кредитная карта банка адрес, привязанная к банковскому счету ... с кредитным лимитом в размере более сумма, которая оборудована функцией оплаты «Пей Пасс», в связи с чем, со счета банковской карты можно совершать покупки в пределах сумма без ввода код-пароля, которая в период с 31 марта 2023 года по 02 апреля 2023 года, возможно, была ею утеряна.

02 апреля 2023 года ей (...) на мобильный телефон поступило сообщение о том, что вышеуказанная банковская карта заблокирована, так как по банковской карте выявлены подозрительные операции. Далее она открыла на своем мобильном телефоне мобильное приложение банка адрес и обнаружила, что по счету ее вышеуказанной банковской карты были совершены оплаты в различных магазинах на общую сумму сумма, за покупки, которые лично она не совершала, в связи с чем она обратилась с заявлением в правоохранительные органы по факту хищения денежных средств с принадлежащего ей банковского счета.

Таким образом, от преступных действий Фомкина А.В. ей (...) причинён материальный ущерб на сумму сумма;

- показания свидетеля фио - оперуполномоченного ОМВД России по адрес, данными им в ходе предварительного следствия, из которых следует, что в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий, направленных на установления лица, совершившего хищение с принадлежащего ... банковского счета денежных средств, им были установлены магазины, в которых осуществлялись покупки и за которые производилась оплата с использованием банковской карты ..., также им были получены копии кассовых чеков и видеозаписи с камер видеонаблюдения, расположенных в магазинах, а 03 апреля 2023 года по подозрению в совершении хищения денежных средств с банковского счета ... был задержан Фомкин А.В.;

- заявление ... от 02 апреля 2023 года, в котором она указывает, что обнаружила хищение денежных средств со счета принадлежащей ей банковской карты адрес на сумму сумма;

- протокол явки Фомкина А.В. с повинной от 03 апреля 2023 года, в котором Фомкин А.В. пояснил, что 02 апреля 2023 года он нашел банковскую карту и изложил обстоятельства хищения им денежных средств со счета ..., путем оплаты покупок за приобретение товаров в различных магазинах г. Москвы;

- протокол выемки диска с видеозаписями и кассовых чеков из магазинов;

- протокол осмотра предметов: видеозаписей из магазинов, на которых запечатлено, как Фомкин А.В. в указанных магазинах производил оплату за покупку товаров с помощью банковской карты ..., прикладывая её неоднократно к терминалу оплаты; кассовых чеков из магазинов, в которых Фомкиным А.В. были совершены покупки с использованием банковской карты ...; сведения из адрес о списании 02 апреля 2023 года с банковской карты ... денежных средств в размере сумма, сумма, сумма, сумма, сумма, сумма, сумма, сумма, сумма, сумма, сумма, сумма, сумма;

- протокол выемки у потерпевшей ... скриншотов из приложения адрес о совершенных транзакциях и протокол их осмотра, из которых следует, что с банковского счета ... адрес, открытого на имя ... были списаны денежные средства на общую сумму сумма;

- протокол проверки показаний на месте Фомкина А.В., согласно которому последний указал, где 02 апреля 2023 года обнаружил банковскую карту адрес, принадлежащую ... и магазины, в которых 02 апреля 2023 года в период времени 19 час. 12 мин. по 20 час. 17 мин. им производилась оплата покупок с использованием банковской карты ... и пояснил об обстоятельствах совершения преступления,

- показания осужденного Фомкина А.В. в судебном заседании, признавшим себя виновным по предъявленному ему обвинению и показавшим в судебном заседании об обстоятельствах обнаружения банковской карты ..., её присвоении и хищении денежных средств с данной банковской карты путем совершения покупок и оплаты товара в различных магазинах.

Показания потерпевшей ... и свидетеля фио оценены судом, им дана надлежащая оценка. Каких-либо сведений о заинтересованности указанных лиц при даче показаний в отношении Фомкина А.В., оснований для оговора ими осужденного, равно как и противоречий в их показаниях по обстоятельствам дела, ставящих их под сомнение, и которые повлияли или могли повлиять на выводы суда о виновности осужденного, на правильность применения уголовного закона, судебной коллегий не установлено. Кроме того, указанные показания бесспорно подтверждены письменными материалами дела. Также судом первой инстанции обоснованно положены в основу приговора признательные показания самого Фомкина А.В. Оснований для самооговора судом не установлено.

С учетом изложенного судебная коллегия приходит к выводу о том, что действия осужденного Фомкина А.В. верно квалифицированы судом первой инстанции по п.«г» ч.3 ст.158 УК РФ, как совершение кражи, то есть тайное хищение чужого имущества, с банковского счета( при отсутствии признаков преступления, предусмотренного ст.159.3 УК РФ.

Одновременно, квалифицировав действия Фомкина А.В. по п.«г» ч.3 ст.158 УК РФ, суд пришел к обоснованному выводу о том, что исследованными доказательствами не подтверждено наличие квалифицирующего признака «с причинением значительного ущерба гражданину», исключив его из осуждения Фомкина А.В.

Уголовное дело расследовано и рассмотрено в соответствии с требованиями закона, полно, всесторонне и объективно, нарушений процессуальных прав участников процесса, повлиявших или могущих повлиять на постановление вынесенного судебного решения, по делу не допущено. Приговор отвечает требованиям законности, обоснованности и справедливости.

Из протокола судебного заседания следует, что в судебном заседании, было обеспечено равенство прав сторон, которым суд, сохраняя объективность и беспристрастность, создал необходимые условия для всестороннего и полного исследования обстоятельств дела. Данных о том, что судебное разбирательство велось с обвинительным уклоном, не имеется.

Наказание осужденному, вопреки доводам жалоб, назначено в соответствии с требованиями закона, в том числе ст.ст.6, 60, 43, ч.1 ст.68 УК РФ, исходя из степени тяжести и общественной опасности совершенного преступления, с учетом данных о личности Фомкина А.В., смягчающих наказание обстоятельств, приведенных в приговоре, в том числе тех, которые указаны в апелляционных жалобах потерпевшей и защитника (признание вины, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба потерпевшей, занятие благотворительной деятельностью), а также с учетом отягчающего наказания обстоятельства - рецидива преступления.

Таким образом, оснований для признания смягчающими каких-либо иных обстоятельств, которые не были учтены в качестве таковых судом первой инстанции, не имеется.

Учитывая вышеизложенное, а также влияние назначаемого наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи, суд пришел к выводу о необходимости его исправления в условиях изоляции от общества, без назначения дополнительных видов наказания, не усмотрев оснований для применения ст.ст.64, 73 УК РФ. Указанные выводы суд надлежащим образом мотивировал в приговоре. Не согласиться с ними у судебной коллегии оснований не имеется.

В связи с совершением Фомкиным А.В. тяжкого преступления при наличии судимостей, он не является лицом, впервые совершившим тяжкое преступление, что исключает возможность применения принудительных работ как альтернативы лишению свободы.

Положения ч.6 ст.15 УК РФ не могут быть применены к Фомкину А.В. в силу прямого запрета уголовного закона ввиду наличия по делу отягчающего наказания обстоятельства.

Судом первой инстанции при назначении наказания правильно применены положения ч.5 ст.74 и ст.70 УК РФ, в связи с совершением Фомкиным А.В. в период испытательного срока по приговору Гагаринского районного суда г. Москвы от 01 июня 2022 года умышленного тяжкого преступления, а также ч.3 ст.68 УК РФ, в связи с наличием смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных ст.61 УК РФ.

Ссылка потерпевшей и защитника в апелляционных жалобах на позицию государственного обвинителя, который в прениях просил назначить более мягкое наказание, чем назначено судом, не может быть принята во внимание судебной коллегией, поскольку суд при назначении наказания не связан позицией сторон, высказанной в прениях относительно вида и размера наказания. Кроме того, суд апелляционной инстанции отмечает, что государственным обвинением приговор не обжалован, а в силу ч.4 ст.70 УК РФ окончательное наказание по совокупности приговоров должна быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда, то есть окончательное наказание по приговору в отношении Фомкина А.В. должно превышать наказание, назначенное Фомкину А.В. по предыдущему приговору Гагаринского районного суда г. Москвы от 01 июня 2022 года, которым Фомкину А.В. было назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 6 месяцев.

Вид исправительного учреждения – исправительная колония строгого режима судом назначен в полном соответствии с положениями ст.58 УК РФ и оснований для его изменения судебная коллегия не находит.

Таким образом, судебная коллегия находит назначенное Фомкину А.В. наказание справедливым и соразмерным содеянному, соответствующим общественной опасности совершенного им преступления и личности виновного, закрепленным в уголовном законодательстве РФ принципам гуманизма и справедливости и полностью отвечающим задачам исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений. Оснований для смягчения наказания судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.389.20, 389.28, 389.33 УПКРФ

определила:

Приговор Гагаринского районного суда г. Москвы от 05 сентября 2023 года в отношении Фомкина А.В. оставить без изменения, апелляционные жалобы потерпевшей и адвоката – без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ в судебную коллегию по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции через суд постановивший приговор в течение шести месяцев со дня вынесения, а осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок со дня получения копии настоящего определения. Осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции. В случае пропуска срока, установленного ч. 4 ст. 401.3 УПК РФ, кассационная жалоба или представление подаются непосредственно в суд кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: