Решение по жалобе/протесту (областной суд)

Судья ** Д.А.

Дело № 7-580/2022

РЕШЕНИЕ

г. Москва 11 февраля 2022 года

Судья Московского городского суда Козлов И.П., рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу Гайдовой П.Д. на решение судьи Гагариснкого районного суда г. Москвы от 20 апреля 2021г., которым постановление № 2371/4 заместителя руководителя Департамента здравоохранения г.Москвы ** Е.Ю. от 21 января 2021 года, в отношении Гайдовой **, признанной виновной в совершении правонарушения, предусмотренного ч.4 ст.14.4.2 КоАП РФ и которой назначено наказание в виде административного штрафа в размере ** тысяч) рублей, оставлено без изменения,

УСТАНОВИЛ:

Постановлением № 2371/4 заместителя руководителя Департамента здравоохранения г.Москвы ** Е.Ю. от 21 января 2021 года, провизор ООО «ЛЕКАРЬФАРМ ЛЕНИНСКИЙ» Гайдова П.Д. признана виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 14.4.2 КоАП РФ, и ей назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 250000 руб.

Гайдова П.Д. обратился в Гагаринский районный суд г. Москвы с жалобой на вышеуказанное постановление, в которой просила его отменить, в связи с тем, что она не является субъектом вмененного ей административного правонарушения.

Судом постановлено указанное выше решение, об отмене которого, как незаконного и необоснованного, просит Гайдова П.Д. по доводам жалобы.

Изучив доводы жалобы, выслушав Гайдову П.Д., ее защитника ** М.К., поддержавших доводы жалобы, представителей Департамента Здравоохранения г. Москвы ** В.С., возражавших против доводов жалобы, исследовав материалы дела, а также материалы административного дела №2371/4, прихожу к следующему.

КоАП РФ административная ответственность предусмотрена за реализацию либо отпуск лекарственных препаратов с нарушением требований об обращении лекарственных средств в части установления предельных размеров оптовых надбавок к фактическим отпускным ценам, установленным производителями лекарственных препаратов на указанные лекарственные препараты, или розничных надбавок к фактическим отпускным ценам, установленным производителями лекарственных препаратов на указанные лекарственные препараты.

Пунктом 6 ст. 4 Федерального закона от 12.04.2010 № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств», установлено определение перечня ЖНВЛП - ежегодно утверждаемый Правительством Российской Федерации перечень лекарственных препаратов для медицинского применения, обеспечивающих приоритетные потребности здравоохранения в целях профилактики и лечения заболеваний, в том числе преобладающих в структуре заболеваемости в Российской Федерации.

На основании ч.2 ст.63 Федерального закона № 61-ФЗ организации оптовой торговли и (или) аптечные организации, индивидуальные предприниматели, имеющие лицензию на фармацевтическую деятельность, осуществляют реализацию лекарственных препаратов, включенных в перечень ЖНВЛП, по ценам, уровень которых не превышает сумму фактической отпускной цены, установленной производителем лекарственных препаратов и не превышающей зарегистрированной предельной отпускной цены, и размер оптовой надбавки и (или) размер розничной надбавки, не превышающие соответственно размера предельной оптовой надбавки и (или) размера предельной розничной надбавки, установленных в субъекте Российской Федерации.

Пунктом 5 Правил формирования отпускных цен на лекарственные препараты, включенных в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, организациями оптовой торговли, аптечными организациями, индивидуальные предприниматели медицинскими организациями, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29 октября 2010 г. № 865 «О государственном регулировании цен на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов» установлено, что аптечные организации, индивидуальные предприниматели, имеющие лицензию на фармацевтическую деятельность (далее - индивидуальные предприниматели), медицинские организации, имеющие лицензию на фармацевтическую деятельность, и их обособленные подразделения (амбулатории, фельдшерские и фельдшерско-акушерские пункты, центры (отделения) общей врачебной (семейной) практики), расположенные в сельских населенных пунктах, в которых отсутствуют аптечные организации (далее - медицинские организации), осуществляют реализацию лекарственных препаратов по ценам, уровень которых (без учета налога на добавленную стоимость) не должен превышать сумму фактической отпускной цены производителя, не превышающей зарегистрированной или перерегистрированной предельной отпускной цены производителя (на дату реализации лекарственного препарата производителем), и размер оптовой надбавки и (или) размер розничной надбавки, не превышающих соответственно размер предельной оптовой надбавки и размер предельной розничной надбавки, установленных в субъекте Российской Федерации. Аптечные организации, индивидуальные предприниматели и медицинские организации учитывают налог на добавленную стоимость в цене реализации лекарственного препарата в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Из пункта 6 названных Правил следует, что размер розничной надбавки, рассчитанный исходя из фактической отпускной цены производителя, подлежащий применению аптечными организациями, индивидуальными предпринимателями и медицинскими организациями, осуществляющими реализацию лекарственных препаратов на территории субъекта Российской Федерации, не должен превышать соответствующий предельный размер розничной надбавки, установленный органом исполнительной власти этого субъекта Российской Федерации.

Размер розничной надбавки в г.Москве установлен постановлением Правительства Москвы от 24.02.2010 № 163-ПП «Об установлении предельных размеров торговых надбавок к ценам на лекарственные препараты». Согласно Приложения к данному постановлению, на территории г.Москвы установлена предельная розничная надбавка к фактической отпускной цене производителя: до 50 рублей - не более 32%; свыше 50 рублей и до 500 рублей включительно – 28%, свыше 500 рублей – не более 15%.

Выполнение данных обязательных требований подлежит проверке на основании пункта 1.5 Административного регламента исполнения государственной функции по осуществлению в г.Москве регионального государственного контроля за применением цен на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, утвержденного постановлением Правительства Москвы от 18 ноября 2014 г. № 669-ПП.

Как установлено должностным лицом и судьей районного суда Главным специалистом Управления по контролю за применением цен на лекарственные препараты Департамента здравоохранения г.Москвы ** А.М., совместно с ведущим экспертом отдела Государственного казенного учреждения «Дирекция по координации деятельности медицинских организаций Департамента здравоохранения г.Москвы» ** Д.Н. на основании распоряжения от 01 октября 2020 года № 2371-р Департамента здравоохранения г.Москвы, в период с 15 октября 2020 года по 05 ноября 2020 года была проведена согласованная прокуратурой г.Москвы внеплановая выездная проверка соблюдения законодательства о государственном контроле за применением цен на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов в ООО « ЛЕКАРЬФАРМ ЛЕНИНСКИЙ», юридический адрес: г.Москва, **, адрес фактического осуществления фармацевтической деятельности: г.Москва, **, осуществляющего фармацевтическую деятельность на основании лицензии от 20 декабря 2018 года № **, выданной Департаментом здравоохранения г.Москвы.

По итогам указанной проверки, было выявлено нарушение обязательного требования порядка ценообразования на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, установленного ч. 2 ст. 63 Федерального закона от 12 апреля 2010 г. № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» в части реализации лекарственных препаратов, включенных в перечень ЖНВЛП, с превышением предельных розничных надбавок, установленных постановлением Правительства Москвы от 24 февраля 2010 г. № 163-ПП «Об установлении предельных размеров торговых надбавок к ценам на лекарственные препараты», а именно Децион 250мг №100, Карведилол Сандоз таб 12.5 мг №30, Сотагексал таб.80 мг №20.

Согласно приказу ООО «ЛЕКАРЬФАРМ ЛЕНИНСКИЙ» от 01 мая 2020 года № 11/ОП, ответственность за порядок ценообразования возложена на Гайдову П.Д.

Действия Гайдовой П.Д. квалифицированы по КоАП г. Москвы.

С такими выводами согласиться нельзя по следующим основаниям.

В соответствии с ч.4 ст. 14.4.2 КоАП РФ административной ответственности подлежит должностное лицо в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей.

Под должностным лицом в настоящем Кодексе следует понимать лицо, постоянно, временно или в соответствии со специальными полномочиями осуществляющее функции представителя власти, то есть наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся в служебной зависимости от него, а равно лицо, выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах государственных внебюджетных фондов Российской Федерации, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных организациях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации. Совершившие административные правонарушения в связи с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций руководители и другие работники иных организаций, арбитражные управляющие, а также совершившие административные правонарушения, предусмотренные статьями 9.22, 13.25, 14.24, 14.25, 14.55, 14.56, частью 3 статьи 14.57, 14.61, 14.63, 14.64, 15.17 - 15.22, 15.23.1, 15.24.1, 15.25, 15.26.1, 15.26.2, 15.29 - 15.31, 15.37, 15.38, частями 9 и 9.1 статьи 19.5, статьями 19.7.3, 19.7.12 настоящего Кодекса, члены советов директоров (наблюдательных советов), коллегиальных исполнительных органов (правлений, дирекций), счетных комиссий, ревизионных комиссий (ревизоры), ликвидационных комиссий юридических лиц и руководители организаций, осуществляющих полномочия единоличных исполнительных органов других организаций, физические лица, являющиеся учредителями (участниками) юридических лиц, руководители организаций, осуществляющих полномочия единоличных исполнительных органов организаций, являющихся учредителями юридических лиц, несут административную ответственность как должностные лица. Лица, осуществляющие функции члена комиссии по осуществлению закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, контрактные управляющие, работник контрактной службы, совершившие административные правонарушения, предусмотренные статьями 7.29 - 7.32, 7.32.5, частями 7, 7.1 статьи 19.5, статьей 19.7.2 настоящего Кодекса, несут административную ответственность как должностные лица. Лица, осуществляющие функции по организации и осуществлению закупок в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, в том числе члены комиссии по осуществлению закупок, совершившие административные правонарушения, предусмотренные статьей 7.32.3, частью 7.2 статьи 19.5, статьей 19.7.2-1 настоящего Кодекса, несут административную ответственность как должностные лица. Лица, осуществляющие функции члена лицензионной комиссии и совершившие административное правонарушение, предусмотренное статьей 19.6.2 настоящего Кодекса, несут административную ответственность как должностные лица. Лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, совершившие административные правонарушения, несут административную ответственность как должностные лица, если настоящим Кодексом не установлено иное. Лица, осуществляющие функции по организации и проведению обязательных в соответствии с законодательством Российской Федерации торгов, в том числе члены конкурсной комиссии, аукционной комиссии, совершившие административные правонарушения, предусмотренные статьей 7.32.4 настоящего Кодекса, несут административную ответственность как должностные лица. Лица, осуществляющие деятельность в области оценки пожарного риска (аудита пожарной безопасности), совершившие административные нарушения, предусмотренные частью 9 статьи 20.4 настоящего Кодекса, несут административную ответственность как должностные лица. Физические лица, осуществляющие деятельность в области проведения экспертизы в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, совершившие административное правонарушение, предусмотренное статьей 7.32.6 настоящего Кодекса, несут административную ответственность как должностные лица.

Должностное лицо и суд пришли к выводу о том, что Гайдова П.Д. является должностным лицом, ответственным за порядок ценообразования на основании наличия Приказа генерального директора ООО «ЛЕКАРЬФАРМ ЛЕНИНСКИЙ» ** Р.К. от 01.05.20209г. о возложении на Гайдову П.Д. ответственности за порядок ценообразования.

Между тем, из указанного приказа следует, что на Гайдову П.Д. возложена такая ответственность только в период отсутствия на рабочем месте ** Е.Н.

Из материалов дела не следует и суду не представлено доказательств отсутствия во вмененный период ** Е.Н. Никаких доказательств того, в какой период ** Е.Н. отсутствовала на работе материалы дела не содержат.

Более того в материалах дела имеются протокол согласования цен поставки лекарственных препаратов, включенных в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов **., где указана фактическая отпускная цена производителя, розничная надбавка и фактическая отпускная цена, подписанный ** Е.Н.

Согласно ст. 24.1 КоАП РФ задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом.

В силу Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях к числу обстоятельств, подлежащих выяснению по делу об административном правонарушении, относятся: наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые названным или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения; обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении; иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

При таких обстоятельствах решение судьи Гагаринского районного суда Москвы от 20 апреля 2021 года, постановление заместителя руководителя Департамента здравоохранения г.Москвы ** Е.Ю. от 21 января 2021 года, в отношении Гайдовой **

не могут быть признаны законными, в связи с чем они подлежат отмене, а производство по делу, прекращению в связи с недоказанностью обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.30.6 - 30.9 КоАП РФ,

РЕШИЛ:

решение судьи решение судьи Гагариснкого районного суда г. Москвы от 20 апреля 2021г., которым постановление № 2371/4 заместителя руководителя Департамента здравоохранения г.Москвы ** Е.Ю. от 21 января 2021 года, в отношении Гайдовой **, признанной виновной в совершении правонарушения, предусмотренного ч.4 ст.14.4.2 КоАП РФ отменить.

Производство по делу об административном правонарушении прекратить в связи с недоказанностью обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление.

Судья Московского городского суда И.П.Козлов