Решение по жалобе/протесту (областной суд)

Судья: фио Дело № 7-0186/2021

РЕШЕНИЕ

адрес 28 января 2021 года

Судья Московского городского суда фио, рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу фио на постановление судьи Гагаринского районного суда адрес от 17 ноября 2020 года, которым гражданин адрес признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.18.10 КоАП РФ, и ему назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере сумма в доход государства с административным выдворением за пределы Российской Федерации путем самостоятельного контролируемого выезда,

установил:

16 ноября 2020 года инспектором ОМК ОВМ УВД по адрес ГУ МВД России по адрес в отношении гражданина адрес составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст.18.10 КоАП РФ.

Данный протокол с иными материалами передан на рассмотрение по подведомственности в Гагаринский районный суд адрес, судьей которого 17 ноября 2020 года вынесено приведенное выше постановление.

фио подал жалобу в Московский городской суд, в которой просит отменить постановление, производство по делу об административном правонарушении прекратить за отсутствием состава правонарушения, ссылаясь на то, что судьей районного суда не установлены все существенные обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения настоящего дела; заявитель подписал все процессуальные документы под давлением сотрудников полиции; не принято во внимание наличие у него патента, в мотивировочной части постановления судья районного суда указал, что полагает назначить наказание в виде административного штрафа без выдворения за пределы Российской Федерации.

В судебное заседание фио, и его защитник фио явились, доводы жалобы поддержали в полном объеме.

Проверив материалы дела, изучив доводы жалобы, выслушав объяснения фио, защитника фио, прихожу к следующему.

На основании части 1 статьи 18.10 КоАП РФ, административным правонарушением признается осуществление иностранным гражданином или лицом без гражданства трудовой деятельности в Российской Федерации без разрешения на работу либо патента, если такие разрешение либо патент требуются в соответствии с федеральным законом, либо осуществление иностранным гражданином или лицом без гражданства трудовой деятельности в Российской Федерации по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу или патенте, если разрешение на работу или патент содержит сведения о профессии (специальности, должности, виде трудовой деятельности), либо осуществление иностранным гражданином или лицом без гражданства трудовой деятельности вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого данному иностранному гражданину выданы разрешение на работу, патент или разрешено временное проживание.

Частью 2 статьи 18.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, административным правонарушением признается нарушение, предусмотренное частью 1 настоящей статьи, совершенное в городе федерального значения Москве или Санкт-Петербурге либо в Московской или адрес, влечёт назначение административного наказания в виде административного штрафа в размере от 5 000 до сумма с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации, особенности их трудоустройства и трудовой деятельности на адрес и возникающие в этой связи обязанности работодателей определены Федеральным от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ).

В силу Федерального закона от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность в случае, если он достиг возраста восемнадцати лет, при наличии разрешения на работу или патента.

Разрешение на работу - документ, подтверждающий право иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, требующем получения визы, и других категорий иностранных граждан в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным , на временное осуществление на адрес трудовой деятельности.

Патент - документ, подтверждающий в соответствии с настоящим Федеральным право иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, за исключением отдельных категорий иностранных граждан в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным , на временное осуществление на территории субъекта Российской Федерации трудовой деятельности.

Как следует из материалов настоящего дела и установлено судьей районного суда, 16 ноября 2020 года в 15 час. 05 мин. по адресу: адрес, в результате проверки соблюдений требований миграционного законодательства сотрудниками ОМК ОВМ УВД по адрес ГУ МВД Росси по адрес выявлен гражданин адрес, который в нарушение требований п.4 ст.13 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», осуществлял трудовую деятельность в качестве продавца-кассира у наименование организации, без разрешения на работу или патента на право осуществления трудовой деятельности в городе федерального значения Москве.

На момент проверки осуществлял денежные расчеты с клиентами кафе.

Указанные действия фио квалифицированы по ч.2 ст.18.10 КоАП РФ.

Факт совершения фио административного правонарушения и его вина подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, в том числе: рапортом инспектора ОМК ОВМ УВД по адрес ГУ МВД России по адрес от 16 ноября 2020 г.; распоряжением заместителя начальника УВД по адрес ГУ МВД России по адрес от 16 ноября 2020 года о проведении проверки соблюдения требований миграционного законодательства по адресу: адрес; протоколом осмотра территории с приложенной фото-таблицей, в ходе которого по указанному адресу у наименование организации выявлен гражданин фио, который осуществлял трудовую деятельность в качестве продавца-кассира, а именно: осуществлял денежные расчеты с клиентами кафе; данными справки АС ЦБДУИГ; письменными объяснениями фио, в которых он вину в совершении правонарушения признал, подтвердил осуществление трудовой деятельности у наименование организации; протоколом об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст.18.10 КоАП РФ от 16 ноября 2020 г. в отношении заявителя, в котором полно изложены обстоятельства правонарушения, приведено событие административного правонарушения, нормы Закона, нарушение которых вменяется заявителю, протокол составлен в присутствии привлекаемого к административной ответственности лица, который с протоколом ознакомлен, с ним согласился, копию его для сведения получил на руки, права и обязанности, предусмотренные ст.51 Конституции РФ, ст.ст.24.2, 25.1 КоАП РФ, ему разъяснены, о чем имеются его собственноручные подписи, все существенные данные, прямо перечисленные в части 2 ст. 28.2 КоАП РФ, протокол содержит; и иными материалами дела.

Указанные доказательства оформлены сотрудниками полиции в рамках выполнения ими своих служебных обязанностей, в соответствии с требованиями закона, причиной их составления послужило непосредственное выявление административного правонарушения, нарушений требований закона при их составлении не допущено, все сведения, необходимые для правильного разрешения дела, в них отражены, они согласуются между собой и с фактическими данными, являются достоверными и допустимыми, отнесены ст. 26.2 КоАП РФ к числу доказательств, имеющих значение для правильного разрешения дела.

Причин для оговора заявителя со стороны сотрудников полиции не установлено, а наличие у них властных полномочий по отношению к иностранным гражданам, призванным соблюдать на адрес требования Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», не может ставить под сомнения их действия по сбору доказательств, составлению процессуальных документов.

Утверждения в жалобе о том, что все процессуальные документы подписаны под давлением на него со стороны сотрудников полиции, своего объективного подтверждения не нашли, при этом, при производстве по делу замечаний на действия сотрудников полиции заявитель не делал, процессуальные документы таких замечаний и претензий не содержат, жалоб относительно незаконного поведения сотрудников полиции по отношении к нему в компетентные органы не подавал, с протоколом об административном правонарушении он согласился, о чем собственноручно написал, расписавшись в этом без всяких на то замечаний и возражений, оснований не доверять сведениям, указанным в процессуальных документах у суда второй инстанции при рассмотрении жалобы отсутствуют.

Сведениями о фальсификации доказательств суд апелляционной инстанции не располагает, вопросы о признании доказательств сфальсифицированными разрешаются в ином судебном порядке, предусмотренном РФ, тогда как сведений о подаче соответствующих заявлений в порядке УПК РФ не представлено.

Являясь гражданином адрес., не относится к иностранным гражданам, имеющим право осуществлять трудовую деятельность в Российской Федерации без надлежащего образом оформленного разрешения на работу, указанным в п. п. 1 - 12 ч. 4 ст. 13 Федерального закона от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» либо патента в соответствии с п. 1 ст. 13.3 названного Федерального закона.

На основании подп. «а» п. 2 Указа Президента РФ от 18 апреля 2020 № 274 в период с 15 марта по 15 июня 2020 года включительно работодатели и заказчики работ (услуг) при условии выполнения ими установленных ограничений и иных мер, направленных на обеспечение санитарно-эпидемиологического благополучия населения, были вправе в порядке, определённом законодательством Российской Федерации, привлекать и использовать в качестве работников иностранных граждан и лиц без гражданства, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и не имеющих патент. Таким образом, иностранные граждане имели право в указанный период осуществлять трудовую деятельность у работодателей, отвечающих приведённому выше условию, без патента на работу.

Вместе с тем на основании подп. «б» п. 1 Указа Президента Российской Федерации «О внесении изменений в Указ Президента Российской Федерации от 18 апреля 2020 г. № 274 «О «О временных мерах по урегулированию правового положения иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации в связи с угрозой дальнейшего распространения новой коронавирусной инфекции (COVID-19)» от 15 июня 2020 года № 392 подпункт «а» пункта 2 указанного Указа признан утратившим силу.

Осуществление трудовой деятельности могло осуществляться только при наличии патента.

В жалобе заявитель указывает на то, что 01 сентября 2020 г. получил патент, копия которого имеется в материалах дела.

Согласно Федерального закона от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" патент выдается иностранному гражданину на срок от одного до двенадцати месяцев.

Срок действия патента может неоднократно продлеваться на период от одного месяца. При этом общий срок действия патента с учетом продлений не может составлять более двенадцати месяцев со дня выдачи патента.

Срок действия патента считается продленным на период, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа. В этом случае обращение в территориальные органы федерального органа исполнительной власти в сфере миграции не требуется.

В ином случае срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа.

установлено, что патент выдается иностранному гражданину лично по предъявлении документа, удостоверяющего его личность и признаваемого Российской Федерацией в этом качестве, а также документа, подтверждающего уплату налога на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, на период действия патента в соответствии с .

Таким образом, обязательным условием действительности патента, при наличии которого срок временного пребывания иностранного гражданина на адрес считается продленным, является своевременная уплата иностранным гражданином фиксированного авансового платежа.

Согласно Налогового кодекса РФ фиксированные авансовые платежи по налогу уплачиваются за период действия патента в размере сумма в месяц с учетом положений .

предусмотрено, что размер фиксированных авансовых платежей, указанный в , подлежит индексации на коэффициент-дефлятор, установленный на соответствующий календарный год, а также на коэффициент, отражающий региональные особенности рынка труда (далее в настоящей - региональный коэффициент), устанавливаемый на соответствующий календарный год законом субъекта Российской Федерации.

В силу Налогового кодекса РФ фиксированный авансовый платеж по налогу уплачивается налогоплательщиком по месту осуществления им деятельности на основании выданного патента до дня начала срока, на который выдается (продлевается), переоформляется патент.

При этом в платежном документе налогоплательщиком указывается наименование платежа "Налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа".

Приказом Минэкономики от 21 октября 2019 г. № 684 утвержден коэффициент-дефлятор на 2020 год, в целях применения "Налог на доходы физических лиц" Налогового кодекса РФ, и его размер составил 1,810.

В соответствии со Закона адрес от 26 ноября 2014 г. N 55 "Об установлении коэффициента, отражающего региональные особенности рынка труда на территории адрес" коэффициент, отражающий региональные особенности рынка труда на территории адрес, составляет в 2020 г. - 2,4591.

Из анализа приведенных норм следует, что при выдаче и последующем продлении срока действия патента, оформленного иностранному гражданину в адрес, в 2020 г. он должен ежемесячно уплачивать фиксированный авансовый платеж в размере, указанном в Налогового кодекса РФ, с учетом коэффициента-дефлятора и регионального коэффициента, установленных на 2020 г., что в общей сумме составляет сумма

Как усматривается из материалов дела, а также приложенных к жалобе копий платёжных документов, оригиналы которых представлены заявителем в судебном заседании, ответа начальника отдела внешней трудовой миграции Управления по вопросам миграции ГУ МВД России по адрес от 18.01.2021 г., Отделом внешней трудовой миграции УВМ ГУ МВД России по адрес 23 марта 2020 г. на имя фио был оформлен патент серия 77 № 2001117534 с периодом действия с 23 марта 2020 г., который был фактически получен фио 01 сентября 2020 года, указанный патент действовал до 01 ноября 2020 г.

фио в счёт авансовых платежей произведена оплата при получении патента 01 сентября 2020 г. в сумме сумма, следующий платеж произведен 01 октября 2020 г. в сумме сумма, следующий платеж который продлевал бы действие патента должен быть произведен до 01 ноября 2020 г., однако следующий платеж произведен с нарушением срока 03 ноября 2020 г.

Поскольку срок уплаты авансовых платежей был нарушен, срок действия патента прекратился и фио не вправе был осуществлять трудовую деятельность. На момент проверки действующего патента у фио не имелось.

При таких обстоятельствах действия гражданина адрес, осуществляющего у наименование организации трудовую деятельность в качестве продавца-кассира без патента на работу, образуют объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 18.10 КоАП РФ.

Вопреки доводу жалобы о незаконности и необоснованности принятого постановления, судьей районного суда все фактические обстоятельства по делу, подлежащие доказыванию, установлены верно, полностью подтверждаются представленными доказательствами, всесторонне, полно и объективно исследованными в судебном заседании и получившими надлежащую оценку в судебном постановлении, выводы суда мотивированы и содержат ссылки на нормы права, подлежащие применению.

В ходе рассмотрения настоящего дела судьей исследованы все имеющиеся по делу доказательства, им дана надлежащая правовая оценка в соответствии со ст.26.11 КоАП РФ, так как они являются допустимыми и достаточными, а поэтому обоснованно приняты судьей и положены в основу постановленного судебного акта, что нашло свое отражение в постановлении суда, которое мотивировано, отвечает требованиям ст. 29.10 КоАП РФ, оснований не согласиться с его законностью и обоснованностью не имеется.

Приведенные в жалобах доводы не опровергают наличие в действиях заявителя объективной стороны состава административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.18.10 КоАП РФ, и не ставят под сомнение законность и обоснованность состоявшегося по делу постановления судьи районного суда, направлены на переоценку исследованных судьей доказательств.

Несогласие с оценкой, данной собранным по делу доказательствам, равно как и несогласие с судебным постановлением, не является основанием к отмене судебного акта, постановленного с соблюдением требований КоАП РФ.

Порядок и срок давности привлечения фио к административной ответственности не нарушены.

Вместе с тем, имеются основания для изменения обжалуемого судебного постановления.

Как усматривается из обжалуемого судебного постановления, в мотивировочной части судья районного суда указал, что при назначении фио наказания учтен характер совершенного правонарушения, личность правонарушителя, отсутствие отягчающих и наличие смягчающих ответственность обстоятельств, к которым судом отнесен тот факт, что ранее фио к административной ответственности не привлекался, и в целях обеспечения задач законодательства об административных правонарушениях, установленных ст. 1.2 КоАП РФ суд полагает назначить наказание в виде штрафа, без административного выдворения за пределы Российской Федерации.

Однако, в резолютивной части постановления указано, что фио назначено наказание в виде административного штрафа в размере сумма в доход государства, с административным выдворением за пределы Российской Федерации путем самостоятельного контролируемого выезда.

Согласно п. 2 ч. 1 ст. 30.7 КоАП РФ по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении выносится решение об изменении постановления, если при этом не усиливается административное наказание или иным образом не ухудшается положение лица, в отношении которого вынесено постановление.

При таких обстоятельствах обжалуемое постановление подлежит изменению путем исключения из него указания на назначение фио наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации.

Руководствуясь ст. ст. 30.6 - 30.8 КоАП РФ, судья,

решил:

постановление судьи Гагаринского районного суда адрес от 17 ноября 2020 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 18.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении фио изменить, исключить из него указание о назначении фио дополнительного административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации, а в остальной части постановление судьи Гагаринского районного суда адрес от 17 ноября 2020 года оставить без изменения, жалобу фио - без удовлетворения.

Судья Московского городского суда фио