Определение о возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов дела в орган, должностному лицу

5-962/19

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

г.Москва 18 ноября 2019 года

Судья Гагаринского районного суда г.Москвы Басихина Т.В. при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении по ч.1 ст.7.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее КоАП РФ) в отношении ООО «Еврогрупп»,

У С Т А Н О В И Л :

В отношении ООО «Еврогрупп» инспектором 1 отделения ОООП УВД по ЮЗАО ГУ МВД России по г.Москве …………. года возбуждено дело об административном правонарушении, проведено административное расследование и ………… года составлен протокол № …. об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.7.12 КРФ об АП, который передан в Гагаринский районный суд г.Москвы для рассмотрения.

При проведении подготовки к рассмотрению дела, предусмотренной ст.29.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях, установлено, что протокол об административном правонарушении и административный материал, представленный в суд для рассмотрения, в силу ч.1 п.4 ст.29.4 КоАП РФ подлежат возвращению должностному лицу ОООП УВД по ЮЗАО ГУ МВД России по г.Москве ввиду допущенных нарушений при составлении протокола по делу об административном правонарушении, неполноты представленных материалов, что препятствует рассмотрению дела.

Задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений (ст. 24.1 КоАП РФ).

Согласно п.4 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2005 года № 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" в порядке подготовки дела к рассмотрению судья должен установить, правильно ли составлен протокол об административном правонарушении с точки зрения полноты исследования события правонарушения и сведений о лице, его совершившем, а также соблюдения процедуры оформления протокола.

………….. где ведет хозяйственную деятельность ООО «Еврогрупп», выявлен факт нарушения смежных прав в целях извлечения дохода, выразившийся в осуществлении публичного исполнения обнародованных музыкальных произведений и фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, при помощи технических средств (динамиков), без выплаты вознаграждения обладателям смежных прав (исполнителям и изготовителям фонограмм), в нарушение ст.ст.1235, 1270, 1326 ГК РФ, ООО «Еврогрупп» вменено совершение административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.7.12 КоАП РФ.

Согласно ч.1 ст.7.12 КоАП РФ, ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.33 настоящего Кодекса, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения; на должностных лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения; на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения.

В силу части 2 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в протоколе об административном правонарушении указываются, в том числе место, время совершения и событие административного правонарушения, статья Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение.

Кроме того, возможность назначения административного наказания в виде конфискации орудия совершения или предмета административного правонарушения находится в прямой зависимости от оснований, на которых лицо, совершившее административное правонарушение, владело данным имуществом.

Поскольку сведения об основаниях владения указанным лицом имуществом, явившимся орудием или предметом административного правонарушения, являются существенными и необходимыми для принятия судьей решения о назначении этого вида административного наказания, они, согласно части 2 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, должны быть отражены в протоколе об административном правонарушении. Если субъект административного правонарушения не является собственником такого имущества, в протоколе об административном правонарушении должны быть также отражены данные о том, кому принадлежит это имущество. Аналогичная позиция изложена в постановлении ВС РФ от 21 марта 2014 года № 53-АД13-18.

Согласно пункту 3 статьи 29.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях судья, орган, должностное лицо при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении в числе прочих вопросов выясняют, правильно ли составлены протокол об административном правонарушении и другие протоколы, предусмотренные настоящим Кодексом, а также правильно ли оформлены иные материалы дела.

Протокол № ……… года об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.7.12 КоАП РФ в отношении ООО «Еврогрупп» составлен с существенными нарушениями требований статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В материалах дела имеется протокол изъятия вещей и документов от 01 октября 2019 года, составленный в порядке ст.27.10 КоАП РФ (л.д.49).

Однако, в протоколе об административном правонарушении от 30 октября 2019 года не указаны орудия (предметы) административного правонарушения, отсутствуют сведения об основаниях владения имуществом, явившимся орудием или предметом административного правонарушения.

Согласно ст.27.10 КоАП РФ, изъятие вещей, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, и документов, имеющих значение доказательств по делу об административном правонарушении и обнаруженных на месте совершения административного правонарушения либо при осуществлении личного досмотра, досмотра вещей, находящихся при физическом лице, и досмотре транспортного средства, осуществляется лицами, указанными в статьях 27.2, 27.3, 28.3 настоящего Кодекса, в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи.

Изъятие вещей, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, и документов, имеющих значение доказательств по делу об административном правонарушении и обнаруженных при осуществлении осмотра принадлежащих юридическому лицу территорий, помещений и находящихся у него товаров, транспортных средств и иного имущества, а также соответствующих документов, осуществляется лицами, указанными в статье 28.3 настоящего Кодекса, в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи.

Как следует из протокола изъятия вещей и документов от 01 октября 2019 года, изъятие проведено должностным лицом административного органа в отсутствие понятых, при этом в протоколе отсутствует отметка о ведении видеозаписи, в материалах дела видеозапись изъятия вещей и документов отсутствует, представленные в дело материалы фотофиксации не содержат фотофиксацию всех вещей, перечисленных в протоколе изъятия.

Кроме того, изъятие является мерой обеспечивающей конфискацию, как вид административного наказания, предусмотренного ч.1 ст.7.12 КоАП РФ, который, в силу ч.3 ст.32.4 КоАП РФ, приводится в исполнение путем уничтожения, за исключением случаев передачи конфискованных экземпляров произведений или фонограмм обладателю авторских прав или смежных прав по его просьбе. Если указанные орудия или предметы были изъяты в соответствии со статьей 27.10 настоящего Кодекса или арестованы в соответствии со статьей 27.14 настоящего Кодекса, то их уничтожение или передача производится судьей или по его поручению органом, должностное лицо которого произвело изъятие или арест.

В силу приказа МВД РФ от 31.12.2009 N 1025 "Об утверждении Инструкции о порядке хранения вещей, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, и документов, имеющих значение доказательств по делу об административном правонарушении", должностное лицо, в производстве которого находится дело об административном правонарушении, обязано принять необходимые меры по обеспечению сохранности изъятых вещей и документов, а также сохранению их признаков, свойств и имеющихся на них следов.

Изъятые вещи и документы хранятся при деле об административном правонарушении в месте, обеспечивающем их сохранность (сейф, металлический шкаф).

При невозможности хранения при деле об административном правонарушении, изъятые вещи и документы сдаются на хранение в специальное помещение, входная дверь которого должна быть обита металлом, оснащена не менее чем двумя замками, гарантирующими надежное закрытие, зарешеченными окнами, охранной и противопожарной сигнализациями.

В целях обеспечения сохранности изъятых вещей, которые в силу громоздкости или иных причин не могут храниться в специальном помещении, они могут быть переданы по договору в организацию, осуществляющую их хранение, в порядке, регламентированном законами и нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Сотрудник, ответственный за сохранность изъятых вещей, принимает на хранение изъятые вещи и документы по акту приема- передачи. Акт приема-передачи составляется в двух экземплярах. Один экземпляр приобщается к делу об административном правонарушении, второй экземпляр остается у сотрудника, ответственного за сохранность изъятых вещей.

При передаче дела об административном правонарушении судье, другому органу, должностному лицу изъятые вещи и документы передаются вместе с делом об административном правонарушении.

В случае, указанном в абзаце 3 пункта 5 настоящей Инструкции, в сопроводительном письме о направлении материалов дела об административном правонарушении указывается место хранения изъятых вещей.

Однако, в распоряжение суда не представлены вещи и документы, изъятые должностным лицом административного органа 01 октября 2019 года в рамках производства по настоящему делу, акт приема-передачи, указание о месте хранения изъятых вещей в сопроводительном письме о направлении материалов дела в суд отсутствует, изъятые вещи переданы на хранение неуполномоченному лицу.

Пунктом 5 ст. 29.1 КоАП РФ установлено, что при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении судья районного суда выясняет, достаточно ли имеющихся по делу материалов для его рассмотрения по существу.

Согласно ч. 1 ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами (ч. 2 ст. 26.2 КоАП РФ).

Согласно протокола об административном правонарушении от 30 октября 2019 года, место совершения предполагаемого правонарушения: г.Москва, ул.Строителей, д.4, стр.2 – в помещении кафе «Andiamo», однако, в материалах дела отсутствуют документы, подтверждающие осуществление деятельности ООО «Еврогрупп» по данному адресу.

Таким образом, при составлении протокола об административном правонарушении и оформлении материалов дела были допущены существенные нарушения, препятствующие рассмотрению дела, а также имеется неполнота представленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела.

В соответствии с п. 4 ч.1 ст. 29.4 КРФ об АП, при подготовке по делу об административном правонарушении судом может быть вынесено определение о возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов дела в орган, должностному лицу, которые составили протокол, в случае составления протокола и оформления других материалов дела неправомочными лицами, неправильного составления протокола и оформления других материалов дела либо неполноты представленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела.

Учитывая вышеизложенное, в соответствии с ч.1 п.4 ст.29.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях, протокол № ЮЗАО 0425232 от 30 октября 2019 года об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.7.12 КРФ об АП в отношении ООО «Еврогрупп» и материалы дела подлежат возврату должностному лицу, составившему протокол об административном правонарушении.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.28.2, ч.1 п.4 ст.29.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях, судья

О П Р Е Д Е Л И Л :

Протокол № ЮЗАО 0425232 от 30 октября 2019 года об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.7.12 КРФ об АП, и материалы дела в отношении ООО «Еврогрупп» возвратить в ОООП УВД по ЮЗАО ГУ МВД России по г.Москве для устранения недостатков.

Судья