Решение по жалобе/протесту на постановление (районный суд)

12-1841/16

РЕШЕНИЕ

г. Москва 22 марта 2017 год

Судья Гагаринского районного суда г. Москвы Басихина Т.В., рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу защитника Иванова А.А. – Куликовой Н.Н. на постановление №4-14.31-1078/77-16 от 11 октября 2016 года руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по г. Москве О.С. Корнеева по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.31 КоАП РФ, в отношении заместителя начальника отделения по работе с военными и специальными объектами, отделения крупных потребителей ПАО «Мосэнергосбыт» Иванова А.А,,

установил:

постановлением №4-14.31-1078/77-16 от 11 октября 2016 года заместитель начальника отделения по работе с военными и специальными объектами, отделения крупных потребителей ПАО «Мосэнергосбыт» Иванов А.А. привлечен к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 14.31 КоАП РФ и ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере *** рублей.

Не согласившись с указанным постановлением должностного лица защитник Иванова А.А. – Куликова Н.Н. обратилась в Гагаринский районный суд г. Москвы с жалобой, в которой ставит вопрос об отмене указанного постановления по доводам жалобы, указывая, что в его действиях отсутствует состав административного правонарушения.

В судебное заседание должностное лицо ПАО «Мосэнергосбыт» Иванов А.А. не явился, извещен о дате, времени и месте судебного заседания надлежащим образом, ходатайств об отложении рассмотрения дела в суд от Иванова А.А. не поступало.

Защитник Куликова Н.Н. доводы жалобы поддержала в полном объеме, так же пояснила, что в действиях Иванова А.А. отсутствует вина в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.31 КоАП РФ, поскольку расчеты за потребленную электрическую энергию ОАО «Оборонэнергосбыт» производились исходя из согласованных сторонами условий договора и 6ноорм действующего законодательства.

Представитель Управлоения ФАС России по г. Москве Гандилян М.М. в судебное заседание явился, просил суд в удовлетворении жалобы Иванова А.А. отказать в полном объеме.

Проверив материалы дела, заслушав мнение явившегося защитника – Куликову Н.Н., изучив доводы жалобы, прихожу к выводу об отсутствии оснований для отмены или изменения постановления должностного лица административного органа.

В соответствии с Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ "О защите конкуренции" запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей.

В соответствии с Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом, за исключением субъекта естественной монополии, действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным Российской Федерации, если такие действия приводят или могут привести к ущемлению интересов других лиц и при этом результатом таких действий не является и не может являться недопущение, ограничение или устранение конкуренции, за исключением случаев, предусмотренных настоящего Кодекса, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятнадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до одного миллиона рублей.

Из материалов дела следует, что в соответствии с пунктом 3.2 Устава Общества, основным видом деятельности ПАО «Мосэнергосбыт» является оказание услуг по передаче и распределению электрической энергии, а также оказание услуг по присоединению к электрическим сетям.

23 января 2015 года в адрес Московского УФАС России поступило заявление ЖМК «Дарьин» согласно которого, ПАО «Мосэнергосбыт» нарушил установленный нормативно-правовыми актами порядок ценообразования при оказании услуг энергоснабжения ЖСК «Дарьин».

Согласно ст. 4 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" товарный рынок - сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

Передача электрической энергии неразрывно связана с технологическим присоединением к электрическим сетям, мероприятия по технологическому присоединению к электрической сети осуществляются непосредственно с целью последующей передачи электрической энергии для потребителя (технологическое присоединение является обязательной составной частью единого технологического процесса по оказанию услуг по передаче электрической энергии). Возможность заключения договора на передачу электроэнергии обусловлена необходимостью заключения обязательного для сетевой организации договора на технологическое присоединение.

В силу ст. 4 Федерального закона от 17.08.1995г. № 147-ФЗ «О естественных монополиях» услуги по передаче электрической энергии отнесены к сфере деятельности субъектов естественной монополии.

Согласно ч. 5 ст. 5 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-Ф3 «О защите конкуренции» доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящегося в состоянии естественной монополии.

Согласно п. 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004г. № 861 «Об утверждении Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам по оперативно- диспетчерскому управлению в электроэнергетике и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг и Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям» организации, владеющие на праве собственности или на ином установленном федеральными законами основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых такие организации оказывают услуги по передаче электрической энергии и осуществляют в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям, являются сетевыми организациями.

В соответствии с п. 3 Правил технологического присоединения сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившегося к ней лица мероприятия по технологическому присоединению.

В соответствии с постановлением Региональной энергетической комиссии г. Москвы от 13.07.2012 г. «О перечне гарантирующих поставщиком электрической энергии и зонах их деятельности на территории города Москвы», ПАО «Мосэнергосбыт» является гарантирующим поставщиком в пределах административных границ города Москвы.

Таким образом, ПАО «Мосэнергосбыт» занимает доминирующее положение на рынке оказания услуг по передаче электрической энергии и технологическому присоединению энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии к электрическим сетям ПАО «Мосэнергосбыт» на территории города Москвы (в пределах территории, охваченной присоединенной электрической сетью).

ОАО «Оборонэнергносбыт» является юридическим лицом, осуществляющим свою деятельность на основании Устава, утвержденного Общим собранием акционеров ОАО «Оборонэнергносбыт» (протокол №4 от 02 июля 2013 года).

В целях поставки электрической энергии подведомственным Министерству обороны организациям между ПАО «Мосэнергосбыт» и ОАО «Оборонэнергосбыт» заключены договоры энергоснабжения от 10.11.2010 № 10127001, от 10.11.2010 № 10126401, от 01.07.2013 № ДКП-14/МЭС(99907081), от 01.07.2013 № ДКП-1/МЭС(40830463), от 01.07.2013 № ДКП-21/МЭС(40810566).

Предметом договора энергоснабжения от 10.11.2010г. № 10127001 является поставка электрической энергии и оказание услуг по передаче электроэнергии на объекты, расположенные по адресу: г. Москва, ул. Осташковская, 12А.

Стоимость поставленной электрической энергии (мощности) определяется в соответствии с приложением № 4 к договору, согласно которому электрическая энергия и мощность поставляются по регулируемым тарифам и свободным (нерегулируемым) ценам.

Согласно акту разграничения балансовой принадлежности электроустановок, составленному между сетевой организацией (ОАО «Оборонэнерго») и обществом «Оборонэнергосбыт», технологическое присоединение осуществляется от ТП-4, максимальная мощность энергопринимающих устройств потребителя составляет 315 кВт.

Согласно акту разграничения балансовой принадлежности электроустановок и сооружений напряжением до 1000 В от 07.12.2012 № 1415-ФЦ/1, составленному между сетевой организацией (ОАО «Оборонэнерго») и потребителем, технологическое присоединение осуществляется от ТП-21602, при этом максимальная мощность энергопринимающих устройств потребителя составляет 63 кВт.

Предметом договора энергоснабжения от 10.11.2010 № 10126401 является поставка электрической энергии и оказание услуг по передаче электрической энергии, в том числе на объекты, расположенные по адресу: г. Москва, Китайгородский пр-зд, д. 9/5, д. 12А.

Стоимость поставленной электрической энергии (мощности) определяется в соответствии с приложением № 4 к договору, согласно которому электрическая энергия (мощность) поставляется по регулируемым тарифам и свободным (нерегулируемым) ценам.

Согласно акту разграничения балансовой принадлежности электроустановок и сооружений, составленному между сетевой организацией (ОАО «Оборонэнерго») и обществом «Оборонэнергосбыт», технологическое присоединение осуществляется от ТП-3, максимальная мощность энергопринимающих устройств потребителя составляет 17,5 кВт.

Согласно акту разграничения балансовой принадлежности электроустановок и сооружений напряжением до 1000 В от 18.03.2013 № 2393-ФЦ, составленному между сетевой организацией (ОАО «Оборонэнерго») и потребителем, технологическое присоединение осуществляется от ТП-15291, при этом максимальная мощность энергопринимающих устройств потребителя составляет 20,3 кВт.

Согласно акту разграничения балансовой принадлежности электроустановок и сооружений напряжением до 1000 В, составленному между сетевой организацией (ОАО «Оборонэнерго») и потребителем, технологическое присоединение осуществляется от ТП-4, при этом максимальная мощность энергопринимающих устройств потребителя составляет 11,2 кВт.

Согласно акту разграничения балансовой принадлежности электроустановок и сооружений напряжением до 1000 В, составленному между сетевой организацией (ОАО «Оборонэнерго») и потребителем, технологическое присоединение осуществляется от РПА-452, при этом максимальная мощность энергопринимающих устройств потребителя составляет 500 кВт. Согласно акту разграничения балансовой принадлежности электроустановок и сооружений напряжением до 1000 В, составленному между сетевой организацией (ОАО «Оборонэнерго») и потребителем, технологическое присоединение осуществляется от ТП-2, при этом максимальная мощность энергопринимающих устройств потребителя составляет 7 кВт.

Согласно акту разграничения балансовой принадлежности электроустановок и сооружений напряжением до 1000 В, составленному между сетевой организацией (ОАО «Оборонэнерго») и потребителем, технологическое присоединение осуществляется от ТП-1, при этом максимальная мощность энергопринимающих устройств потребителя составляет 7 кВт.

Предметом договора купли-продажи электрической энергии от 01.07.2013г. №ДКП-14/МЭС(99907081) является продажа электрической энергии, в том числе на объекты, расположенные по адресам: ***

Стоимость поставленной электрической энергии (мощности) определяется в соответствии с приложением № 4 к договору, согласно которому электрическая энергия (мощность) поставляется по нерегулируемым ценам. Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012г. № 442 утверждены Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии. Данное постановление применяется при расчетах по продаже и покупке электрической энергии (мощности) на оптовом рынке электрической энергии (мощности) и розничных рынках начиная с апреля 2012 г.

Согласно п. 28 Основных положений, по договору энергоснабжения гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, а потребитель (покупатель) обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги.

В соответствии с Основными положениями, Покупатель вправе приобретать электрическую энергию на розничном рынке у Поставщика на основании договора купли-продажи электрической энергии или на основании договора энергоснабжения. При этом право выбора вида заключаемого договора с гарантирующим поставщиком остается за покупателем.

В целях выбора иной договорной конструкции приобретения электроэнергии (купля-продажа электроэнергии вместо энергоснабжения), ОAO «Оборонэнергосбыт» в адрес ПАО «Мосэнергосбыт» были направлены письма с намерением заключить договоры купли-продажи электрической энергии (мощности) по всем точкам поставки электроэнергии, в отношении которых ранее были заключены вышеупомянутые договоры энергоснабжения, за исключением точек поставки, относящихся к группе «население».

С 01.07.2013г. расчет за потребляемую электрическую энергию рассчитывается гарантирующим поставщиком по свободным (нерегулируемым) ценам.

В соответствии с пунктом 97 Основных положений гарантирующий поставщик определяет ценовую категорию для осуществления потребителем (покупателем в отношении потребителей) расчетов за электрическую энергию (мощность),; по совокупности точек поставки в рамках границ балансовой ( принадлежности энергопринимающего устройства потребителя (совокупности энергопринимающих устройств потребителя, имеющих между собой электрические : связи через принадлежащие потребителю объекты электросетевого хозяйства) в соответствии с порядком, изложенным в указанном пункте.

По смыслу абзацев 2, 9, 10 п. 97 Основных положений потребители, максимальная мощность энергопринимающих устройств которых в границах балансовой принадлежности менее 670 кВт (покупатель в отношении таких потребителей) выбирают ценовую категорию в зависимости от величины максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя электроэнергии.

В случае отсутствия уведомления о выборе иной, кроме первой и второй ценовых категорий, для расчетов за электрическую энергию (мощность) начиная с 01.07.2013 в отношении потребителей с максимальной мощностью не менее 670 кВт за ПАО «Мосэнергосбыт» закреплено право изменять применяемую категорию на третью ценовую категорию (для случая применения одноставочного тарифа на услуги по передаче электрической энергии) или четвертую ценовую категорию (для случая применения двухставочного тарифа на услуги по передаче электрической энергии).

Выбор ценовой категории поставлен законодателем в зависимость от максимальной мощности энергопринимающих устройств конкретного потребителя (покупателя), а не суммы мощностей потребителей, для которых покупатель приобретает электрическую энергию.

Исходя из требований Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организация и иным лицам, к электрическим сетям, утв. постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее — Правила № 861), максимальная мощность энергопринимающих устройств потребителя определяется (устанавливается) в ходе выполнения мероприятий по осуществлению технологического присоединения и отражается в документах о технологическом присоединении.

В соответствии с п. 2 Правил № 861 документами о технологическом присоединении являются документы, составляемые в процессе технологического присоединения энергопринимающих устройств (объектов электроэнергетики) к объектам электросетевого хозяйства, в том числе технические условия, акт об осуществлении технологического присоединения, акт разграничения балансовой принадлежности электросетей, акт разграничения эксплуатационной ответственности сторон.

Как усматривается из актов разграничения балансовой принадлежаности и эксплуатационной ответственности к договорам № 10126401, 10127001, № ДКП-14/МЭС (99907081), № ДКП-1/МЭС (40830463), № ДКП-21/МЭС (40810566), потребителей, максимальная мощность энергопринимающих устройств которых составляет более 670 кВт, не имеется.

Согласно однолинейным схемам с указанием границ балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, являющихся приложением к вышеуказанным актам, энергопринимающие устройства потребителей не имеют между собой электрические связи через объекты электросетевого хозяйства, что свидетельствует о том, что максимальная мощность должна определяться в отношении каждого энергопринимающего устройства потребителя в отдельности; она не превышает 670 кВт.

Кроме того, исходя из содержания п. 1.1 приложения № 4 к договору от 01.07.2013 № ДКП-1/МЭС (40830463), между гарантирующим поставщиком и обществом «Оборонэнергосбыт» достигнуто соглашение о применении при расчетах по договору первой ценовой категории.

Таким образом, гарантирующий поставщик при осуществлении расчетов с потребителями (покупателями) при определении ценовых категорий обязан учитывать сведения о максимальной мощности, отраженной в документах о технологическом присоединении энергопринимающих устройств потребителя к электрическим сетям сетевой организации.

Согласно заявления ОАО «Оборонэнергосбыт» (вх. №11633 от 08.04.2015 г.) действия ПАО «Мосэнергосбыт» по изменению в одностороннем порядке ценовой категории, без учета максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителей, не соответствуют установленному законодательством порядку.

В силу ч. 3 ст. 38 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», а также с учетом п. 2 постановления № 442, точки поставки по договору между двумя гарантирующими поставщиками должны быть согласованы по границе зон их деятельности.

В силу абз. 6 п. 198 постановления № 442 точки поставки ОАО «Оборонэнергосбыт» располагаются на входе в электрические сети названного общества.

В договорах энергоснабжения (купли-продажи электрической энергии), заключенных между ОАО «Оборонэнергосбыт» и гарантирующим поставщиком, согласованы точки поставки, находящиеся на границе зон деятельности двух гарантирующих поставщиков, а именно по границе электрических сетей ОАО «Мосэнерго» и ОАО «Оборонэнерго».

Как установлено антимонопольным органом, в ходе анализа представленных заявителем документов и письменных пояснений, гарантирующий поставщик для определения ценовой категории применял показания мощности энергопринимающих устройств потребителей, установленные приложением № 2 к договорам энергоснабжения «Реестр источников энергоснабжения, энергопринимающего оборудования и средств коммерческого учета».

Указанные реестры содержат информацию о максимальной мощности потребителей, согласованной в актах разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, составленных между сетевой организацией (ОАО «Мосэнерго») и потребителями.

Вместе с тем, по указанным актам максимальная мощность энергопринимающих устройств рассчитана на границе балансовой принадлежности сетей ОАО «Оборонэнерго» и смежных сетевых организаций.

В месте с тем, ОАО «Оборонэнерго» не является конечным потребителем, а покупателем электрической энергии в интересах конечных потребителей, а значит максимальная мощность должна определяться на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств каждого конечного потребителя.

Согласно ст. 3 Закона об электроэнергетике потребителями электрической энергии являются лица, приобретающие электрическую энергию для собственных бытовых и (или) производственных нужд.

Вместе с тем, ОАО «Оборонэнергосбыт» не владеет на праве собственности или ином законном основании какими-либо энергопринимающими устройствами и может заключать договоры энергоснабжения (купли-продажи) с поставщиками электрической энергии исключительно в интересах обслуживаемых потребителей.

Таким образом ПАО «Мосэнергосбыт» неправомерно использовало для определения ценовой категории максимальную мощность энергопринимающих устройств, расположенных на границе балансовой принадлежности сетей ОАО «Оборонэнергосбыт».

В соответствии с п. 9 постановления № 442 гарантирующий поставщик обязан надлежащим образом исполнять обязательства перед потребителями (покупателями), поставщиками электрической энергии (мощности) на оптовом рынке и на розничных рынках, сетевыми организациями, системным оператором и субъектами оперативно-диспетчерского управления в технологически изолированных территориальных электроэнергетических системах, организациями коммерческой инфраструктуры оптового рынка.

Применение ПАО «Мосэнергосбыт» третьей ценовой категории при расчетах по договорам энергоснабжения, купли-продажи электрической энергии путем включения в счета средневзвешенной цены на мощность привело к увеличению стоимости поставляемой электрической энергии (мощности) по сравнению с необходимой к применению первой ценовой категорией (например по договору от 01.07.2013 №40810566 в счетах за 10.2013 сумма разногласий составила 128 432, 67 руб., за 11.2013 — 162 872, 27 руб.).

Согласно п. 10 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе нарушение хозяйствующим субъектом порядка ценообразования.

ПАО «Мосэнергосбыт» допущено нарушение вышеуказанной нормы права, которое заключается в злоупотреблении доминирующим положением на рынке реализации электрической энергии на территории города Москвы путем нарушения установленного порядка ценообразования при расчетах с ОАО «Оборонэнергосбыт» за поставленную электрическую энергию, тем самым совершив административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.31 КоАП РФ.

Факт совершения административного правонарушения и виновность Иванова А.А. подтверждены совокупностью доказательств, достоверность и допустимость которых сомнений не вызывают, а именно:

- протоколом об административном правонарушении №4-14.31-1078/77-16 от 30 сентября 2016 года, в котором изложены все обстоятельства административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.34 КоАП РФ;

- дополнительным соглашением от 221 августа 2013 года к трудовому договору от 03 октября 2005 г. №1351 о переводе с 23.08.2013 г. на должность заместителя начальника отделения по работе с военными и специальными объектами в отделение крупных потребителей.

- решением №1-10-1049/77-15 о нарушении антимонопольного законодательства от 30 октября 2015 года;

- должностной инструкцией начальника заместителя начальника отделения по работе с военными и специальными объектами, утвержденная 19 мая 2014 года;

- копией Устава ПАО «Мосэнергосбыт» и иными материалами дела.

При рассмотрении дела, должностное лицо УФАС по г. Москве, на основании полного и всестороннего исследования собранных по делу доказательств установило все юридически значимые обстоятельства совершения описанного выше административного правонарушения, предусмотренного КоАП РФ, правильно применило положения антимонопольного законодательства, дало правильную юридическую оценку действиям Иванова А.А. и сделало обоснованный вывод о его виновности.

В ходе производства по делу об административном правонарушении, административным органом были выполнены все требования РФ, направленные на соблюдение процессуальных прав Иванов А.А., как лица, в отношении которого ведется производство по делу.

Принцип презумпции невиновности не нарушен. Каких-либо неустранимых сомнений, которые на основании КоАП РФ должны толковаться в пользу Иванова А.А., не имеется.

Административное наказание в виде административного штрафа назначено Иванову А.А. в соответствии с требованиями , и КоАП РФ, в пределах санкции КоАП РФ.

Жалоба не содержит доводов, влекущих отмену или изменение обжалуемого постановления должностного лица. Несогласие защиты с оценкой имеющихся в деле доказательств и с толкованием должностным лицом норм РФ, законодательства, подлежащих применению, не свидетельствует о том, что должностным лицом допущены существенные нарушения названного и (или) предусмотренные им процессуальные требования, не позволившие всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

На основании изложенного, руководствуясь -30.9 КоАП РФ,

постановил:

постановление №4-14.31-1078/77-16 от 11 октября 2016 года руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по г. Москве О.С. Корнеева по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.31 КоАП РФ, в отношении заместителя начальника отделения по работе с военными и специальными объектами, отделения крупных потребителей ПАО «Мосэнергосбыт» Иванова А.А., оставить без изменения, жалобу защитника Иванова А.А. – Куликовой Н.Н. - без удовлетворения.

Судья Т.В. Басихина