Решение по жалобе/протесту на постановление (районный суд)

Р Е Ш Е Н И Е

город Москва 04 октября 2017 года

Судья Бутырского районного суда г. Москвы Воронин А.В., рассмотрел в открытом судебном заседании жалобу представителя ООО «Чайхона №1 Отрадное» на основании доверенности Дроздовой Т.А. на постановление по делу об административном правонарушении № 15-54-Н01-00119/01 вынесенное 31 июля 2015 года заместителем начальника организационно-контрольного отдела ОАТИ Кручиным Н.А., которым

ООО «Чайхона №1 Отрадное», ИНН «данные изъяты»,

признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст. 8.3 Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях, и ему было назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 80 000 рублей, об отмене указанного постановления,

У С Т А Н О В И Л:

31 июля 2015 года заместителем начальника организационно-контрольного отдела ОАТИ Кручиным Н.А. вынесено постановление по делу об административном правонарушении № 15-54-Н01-00119/01, согласно которому 31 июля 2015 года в 09 часов 56 минут по адресу: г. Москва ул. Алтуфьевское шоссе д. 16, район Отрадное СВАО, выявлено нарушение, а именно – самовольная установка (размещение) летнего кафе при стационарном объекте общественного питания ресторан «Чайхона №1» на крыше здания – отсутствует в утвержденной схеме размещения летних кафе в СВАО, что является нарушением п.3 «Правил размещения, обустройства и эксплуатации сезонных кафе при стационарных предприятиях общественного питания» утв. ППМ от 16 февраля 2012 года №57-ПП, 2.4.1 Приложения 1 Постановления Правительства Москвы «О размещении сезонных (летних) кафе при стационарных предприятиях общественного питания» №102-ПП от 06 мая 2015 года, в связи с чем ООО «Чайхона №1 Отрадное» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст. 8.3 Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях, и ему было назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 80 000 рублей.

Представителем ООО «Чайхона №1 Отрадное» на основании доверенности Дроздовой Т.А. подана жалоба на вышеуказанное постановление по делу об административном правонарушении об отмене указанного постановления и прекращении производства по делу, со ссылками на то, что в здании по адресу: г. Москва ул. Алтуфьевское шоссе д. 16, ООО «Чайхона №1 Отрадное» на основании Договоров аренды от 06 марта 2014 года арендует нежилые помещения, в которых эксплуатируется стационарное предприятие общественного питания ресторан «Чайхона № 1». Согласно п. 4.20 Договоров аренды заявителю предоставлено право использования крыши здания для эксплуатации летнего кафе. С момента заключения Договоров аренды заявитель использует эксплуатируемую кровлю здания в целях эксплуатации сезонного кафе. На момент заключения Договоров аренды порядок размещения сезонных (летних) кафе на территории г. Москвы регулировался «Правилами размещения, обустройства и эксплуатации сезонных кафе при стационарных предприятиях общественного питания», утвержденными Постановлением Правительства Москвы от 16.02.2012 № 57-ПП. Согласно п. 1.2 названных Правил под сезонными кафе при стационарных предприятиях общественного питания понимаются временные сооружения или временные конструкции, оборудованные в соответствии с утвержденными требованиями, предназначенные для дополнительного обслуживания питанием и (или без) отдыха потребителей, непосредственно примыкающие к капитальному зданию, строению, сооружению или отстоящие не более чем на 3 метра от здания, строения, сооружения, в котором осуществляется деятельность но оказанию услуг общественного питания предприятием общественного питания. Пунктом 1.5 Правил предусмотрено, что сезонные (летние) кафе включаются в схему размещения нестационарных торговых объектов.

Таким образом, в соответствии с Правилами сезонными (летними) кафе, которые необходимо включать в схему размещения, признавались только временные сооружения или конструкции, расположенные непосредственно на земельных участках. Данные Правила не распространялись на размещение таких сооружений или конструкций на крышах (эксплуатируемых кровлях) зданий. Следовательно, на момент начала эксплуатации сезонного кафе заявителя требования Правил к обустройству (внешнему виду) сезонного кафе на объект заявителя не распространялись. Постановлением Правительства Москвы от 06.03.2015 № 102-ПП были утверждены новые «Правила размещения, обустройства и эксплуатации сезонных (летних) кафе при стационарных предприятиях общественного питания» а также «Административный регламент предоставления государственной услуги города Москвы «Включение сезонного (летнего) кафе при стационарном предприятии общественного питания в схему размещения сезонных (летних) кафе при стационарных предприятиях общественного питания (внесение изменений в схему размещения)». Новые Правила в п. п. 1.1, 1.2 впервые относят к категории сезонных (летних) кафе нестационарные объекты, расположенные на внешних поверхностях зданий, в том числе на эксплуатируемых кровлях. В соответствии с п. 2.6 Постановления Правительства Москвы от 06.03.2015 № 102- ПП сезонные (летние) кафе при стационарных предприятиях общественного питания, размещенные до дня вступления в силу настоящего постановления вне земельных участков, находящихся в государственной собственности города Москвы, и земельных участков, государственная собственность на которые не разграничена, подлежат приведению в соответствие с установленными настоящим постановлением требованиями до 1 января 2016 г. в порядке, установленном Административным регламентом. Выполняя вышеуказанное требование, заявитель в установленном Административным регламентом порядке подал все документы, необходимые для включения летнего кафе в схему размещения, и 06.08.2015 г. получил соответствующее Уведомление Префектуры СВАО о включении в схему. Пунктами 2.5, 2.5.2, 2.5.2.2 Постановления Правительства Москвы от 06.03.2015 № 102-ПП установлено, что сезонные (летние) кафе при стационарных предприятиях общественного питания, включенные в схему размещения сезонных (летних) кафе и находящиеся за пределами внешних границ Третьего транспортного кольца, подлежат приведению в соответствие с установленными настоящим постановлением требованиями в части требований к обустройству сезонных (летних) кафе до 1 января 2016 года.

Таким образом, заявитель считает, что на момент вынесения обжалуемого постановления отсутствовало событие административного правонарушения, предусмотренного ст. 8.3 КоАП г. Москвы. Кроме того, в качестве доказательства совершения заявителем административного правонарушения ответчиком признаны материалы данных фотосъемки, прилагаемой к копии постановления. Между тем, эти материалы не могут рассматриваться в качестве доказательства по делу, так как не отвечают признакам относимости и другим обязательным требованиям к доказательствам, которые установлены КоАП РФ. Так, согласно ч. 1 ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. В соответствии с ч. 2 ст. 26.7 КоАП материалы фотосъемки относятся к документам. При этом такие доказательства на основании ч. 1 ст. 26.7 КоАП документы признаются доказательствами, если сведения, изложенные или удостоверенные в них организациями, их объединениями, должностными лицами и гражданами, имеют значение для производства по делу об административном правонарушении. Между тем, представленные в деле фотоматериалы, а именно фотографии, не могут быть подтверждением факта размещения сезонного (летнего) кафе заявителя на эксплуатируемой кровле здания. Фотографии общих видов объекта, где по утверждению ответчика зафиксировано наличие летнего кафе, не содержат собственно изображения этого летнего кафе. На фотографиях видна лишь крыша здания, однако каких-либо признаков, по которым можно было бы определить, что на ней размещаются сооружения, относящиеся к сезонному кафе заявителя, не имеется. Таким образом, указанные выше фотоматериалы не могут быть признаны допустимыми доказательствами по делу. Следовательно, на их основании невозможно выяснить обстоятельства, перечисленные в ст. 26.1 КоАП РФ, а именно наличие события административного правонарушения и лицо, совершившее противоправные действия (бездействие). На основании изложенного, законные основания для применения ч. 3 ст. 28.6 КоАП РФ административным органом не доказано.

Представитель ООО «Чайхона №1 Отрадное» на основании доверенности Щукин Д.С. в судебное заседание явился, доводы жалобы поддержал настаивал на ее удовлетворении.

Изучив доводы жалобы и исследовав представленные доказательства со стороны заявителя представителя ООО «Чайхона №1 Отрадное» на основании доверенности Дроздовой Т.А., суд приходит к выводу об отмене постановления по делу об административном правонарушении № 15-54-Н01-00119/01 вынесенное 31 июля 2015 года заместителем начальника организационно-контрольного отдела ОАТИ Кручиным Н.А., которым ООО «Чайхона №1 Отрадное» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст. 8.3 Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях, и ему было назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 80 000 рублей и о прекращении дела об административном правонарушении, в связи с отсутствием в действиях ООО «Чайхона №1 Отрадное» состава административного правонарушения.

Согласно ст.8.3 Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях установлена административная ответственность за самовольную установку (размещение) контейнеров, гаражей, строительной и дорожной техники, объектов мелкорозничной торговли и оказания услуг населению, складских помещений, бытовок и иных объектов, не являющихся объектами капитального строительства, объектов на подземных коммуникациях, а также самовольное возведение произведений монументально-декоративного искусства, и влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от трех тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от восьми тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от восьмидесяти тысяч до ста тысяч рублей.

В соответствии со ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов РФ об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Кроме того, постановление вынесено в порядке КоАП РФ без составления протокола об административном правонарушении.

В силу КоАП РФ В случае выявления административного правонарушения, предусмотренного настоящего Кодекса, или административного правонарушения в области благоустройства территории, предусмотренного законом субъекта Российской Федерации, совершенных с использованием транспортного средства либо собственником или иным владельцем земельного участка либо другого объекта недвижимости, зафиксированных с применением работающих в автоматическом режиме специальных технических средств, имеющих функции фото- и киносъемки, видеозаписи, или средств фото- и киносъемки, видеозаписи, протокол об административном правонарушении не составляется, а постановление по делу об административном правонарушении выносится без участия лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, и оформляется в порядке, предусмотренном настоящего Кодекса.

Однако в данном случае автоматический режим работы технических средств является определяющим понятием. Если правонарушение в области благоустройства территории, предусмотренное законами субъектов Российской Федерации, совершенные с использованием транспортных средств, было зафиксировано непосредственно лицом, имеющим право составлять протокол об административном правонарушении, с применением технических средств, имеющих функции фото- и киносъемки, видеозаписи, которые не работали в автоматическом режиме, то в данном случае нормы, установленные , , и КоАП РФ, не применяются.

Таким образом суд приходит к выводу, что должностным лицом ОАТИ нарушен порядок привлечения ООО «Чайхона №1 Отрадное» к административной ответственности, поскольку на основании ч.1 ст. 28.2 КоАП РФ в отношении ООО «Чайхона №1 Отрадное» должен был быть составлен протокол об административном правонарушении, а представленные фотоматериалы должны быть использованы в качестве одного из доказательств совершения административного правонарушения, однако в нарушении указанной нормы права протокол об административном правонарушении, в отношении ООО «Чайхона №1 Отрадное» не составлялся, кроме того постановление № 15-54-Н01-00119/01 вынесенное 31 июля 2015 года заместителем начальника организационно-контрольного отдела ОАТИ Кручиным Н.А., вынесено в отсутствие представителя ООО «Чайхона №1 Отрадное», сведения о надлежащем уведомлении которого в материалах административного дела отсутствуют.

На основании вышеизложенного, принимая во внимание положения ч.4 ст.1.5 КРФоАП, суд считает необходимым отменить постановление по делу об административном правонарушении № 15-54-Н01-00119/01 вынесенное 31 июля 2015 года заместителем начальника организационно-контрольного отдела ОАТИ Кручиным Н.А. в отношении ООО «Чайхона №1 Отрадное», в соответствии с п.3 ч.1 ст.30.7 КРФоАП – в связи с отсутствием в действиях состава административного правонарушения, предусмотренного ст.8.3 Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях, и прекратить производство по административному делу в отношении ООО «Чайхона №1 Отрадное» на основании п.2 ч.1 ст.24.5 КРФоАП.

На основании вышеизложенного и руководствуясь ст.ст.30.6-30.9 КАП РФ судья,

Р Е Ш И Л:

Жалобу представителя ООО «Чайхона №1 Отрадное» на основании доверенности Дроздовой Т.А. на постановление по делу об административном правонарушении № 15-54-Н01-00119/01 вынесенное 31 июля 2015 года заместителем начальника организационно-контрольного отдела ОАТИ Кручиным Н.А., - УДОВЛЕТВОРИТЬ.

Постановление по делу об административном правонарушении № 15-54-Н01-00119/01 вынесенное 31 июля 2015 года заместителем начальника организационно-контрольного отдела ОАТИ Кручиным Н.А. которым ООО «Чайхона №1 Отрадное», признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст. 8.3 Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях, и ему было назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 80 000 рублей - ОТМЕНИТЬ.

Производство по делу об административном правонарушении в отношении ООО «Чайхона №1 Отрадное», по ст.8.3 Кодекса г. Москвы об административных правонарушениях в соответствии с п.3 ч.1 ст.30.7 КРФоАП - ПРЕКРАТИТЬ в связи с отсутствием в действиях ООО «Чайхона №1 Отрадное» состава указанного административного правонарушения (на основании п.2 ч.1 ст.24.5 КРФоАП).

Настоящее решение может быть обжаловано в Московский городской суд в течение 10 суток с момента его вынесения.

Судья А.В. Воронин