Постановление суда апелляционной инстанции

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г.Москва 19 декабря 2016 года

БУТЫРСКИЙ районный суд г.Москвы в лице председательствующего федерального судьи ШЕЛЕПОВОЙ Ю.В., с участием государственного обвинителя помощника Бутырского межрайонного прокурора г.Москвы К.А.Б., осужденного БАРКОВА И.В. и его защитника адвоката Э.М.И., представившего удостоверение №*** ГУ МЮ РФ по г.Москве, выданное ***, и ордер АК №*** КА «МГКА» №3018 от *** года, при секретаре судебного заседания В. И.В., рассмотрев в открытом судебном заседании, в апелляционном порядке, материалы уголовного дела №10-76\2016 в отношении

БАРКОВА И.В., «данные изъяты», ранее судимого *** года *** районным судом г.Москвы по *** УК РФ к *** годам лишения свободы с применением положений ст.73 УК РФ с испытательным сроком –*** года, приговор вступил в законную силу ***года, судимость в установленном законом порядке не снята и не погашена, а так же осужденного: 1) *** года *** районным судом г.Москвы по***УК РФ к *** месяцам лишения свободы, на основании положений ч.4 ст.74 УК РФ условное осуждение, назначенное Баркову И.В. приговором *** районного суда г.Москвы от *** года, было отменено, и на основании положений ст.70 УК РФ Баркову И.В. окончательно к отбытию было назначено наказание по совокупности приговоров, путем полного присоединения к наказанию, назначенному ему по приговору за совершение преступления, предусмотренного *** УК РФ, наказания, назначенного ему приговором *** районного суда г.Москвы от *** года, окончательно к отбытию назначено наказание в виде *** лет ***месяцев лишения свободы в ИК *** режима, апелляционным постановлением МГС от *** года приговор *** районного суда г.Москвы от *** года был изменен, в срок отбытия наказания Баркову И.В. были зачтены период его задержания с *** по *** года и период его нахождения под домашним арестом с *** года по *** года по приговору*** районного суда г.Москвы от *** года, в остальной части приговор оставлен без изменения, 2) *** года мировым судьей судебного участка №*** района «***» г.Москвы по *** УК РФ к *** месяцам исправительных работ с удержанием *** из заработной платы, на основании положений ч.5 ст.69 УК РФ окончательно Баркову И.В. назначено наказание по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания, назначенного ему за совершение преступления, предусмотренного ***УК РФ, и наказания, назначенного ему приговором ***районного суда г.Москвы от *** года, окончательно к отбытию назначено наказание в виде ***лет *** месяцев лишения свободы в ИК *** режима, приговор вступил в законную силу *** года,

осужденного за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст.158 УК РФ, по апелляционной жалобе осужденного Баркова И.В. на приговор мирового судьи судебного участка №*** района «***» г.Москвы С.А.С. от *** года, которым БАРКОВ И.В. был признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.158 УК РФ, и ему было назначено наказание в виде лишения свободы сроком на *** месяцев, на основании положений ч.5 ст.69 УК РФ к указанному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания, назначенного Баркову И.В. приговором мирового судьи судебного участка №*** района «***» г.Москвы от *** года, окончательно к отбытию назначено наказание в виде лишения свободы сроком на ***года *** месяцев в ИК *** режима,

УСТАНОВИЛ:

*** года мировым судьей судебного участка №*** района «***» г.Москвы С.А.С. был постановлен приговор, которым Барков И.В. был признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.158 УК РФ, и ему было назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 8 месяцев, на основании положений ч.5 ст.69 УК РФ к указанному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания, назначенного Баркову И.В. приговором мирового судьи судебного участка №*** района «***» г.Москвы от *** года, окончательно к отбытию назначено наказание в виде лишения свободы сроком на ***года ***месяцев в ИК ***режима. Ранее избранная в отношении Баркова И.В. мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении была изменена на заключение под стражу, Барков И.В. был взят под стражу в зале суда, срок наказания Баркову И.В. исчислен с *** года с зачетом в срок отбывания наказания периода нахождения его под домашним арестом с *** года по *** года по приговору ***районного суда г.Москвы от *** года, и времени его содержания под стражей с *** года по приговору *** районного суда г.Москвы от *** года. Судьба вещественных доказательств по уголовному делу решена. Уголовное дело в отношении Баркова И.В. было рассмотрено мировым судьей в особом порядке судебного разбирательства.

Мировым судьей по делу установлено, что Барков И.В. совершил преступление, предусмотренное ч.1 ст.158 УК РФ, – кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, а именно: Барков И.В. *** года, примерно в *** часов *** минут, находясь у д.***по ул.*** г.Москвы, имея умысел на тайное хищение чужого имущества – автомашины марки «***» сине-зеленого цвета *** года выпуска регистрационный знак *** стоимостью *** рублей, в бензобаке которой находился бензин объемом 10 литров стоимостью *** рублей, принадлежащей Т.В.Б., во исполнение задуманного тайно от окружающих, воспользовавшись тем, что за его действиями никто не наблюдает, подошел к припаркованной там же вышеуказанной автомашине, с помощью заранее приисканной для этой цели отвертки открыл личинку замка водительской двери автомашины, проник в ее салон, в продолжение своего преступного умысла путем соединения проводов замка зажигания «напрямую» привел двигатель автомашины в рабочее состояние и скрылся на похищенной автомашине с места совершения преступления и распорядился ею по своему усмотрению, причинив потерпевшему Т.В.Б. незначительный материальный ущерб на общую сумму *** рублей.

Осужденным Барковым И.В. подана апелляционная жалоба на указанный выше приговор мирового судьи об изменении указанного приговора и смягчении назначенного ему наказания со ссылкой на то, что при назначении наказания мировой судья не учла характер и степени общественной опасности содеянного, признание им своей вины и искреннее раскаяние в содеянном, явку с повинной и активное способствование раскрытию и расследованию преступления, положительно характеризующий материал с места его жительства, наличие на его иждивении *** – инвалида*** группы, страдающего хроническими заболеваниями и нуждающегося в постоянном уходе, наличие у него постоянной работы с регулярным доходом, как назначенное наказание отразится на условия жизни его семьи и особый порядок рассмотрения дела, кроме того, мировой судья не применил к нему порядок, предусмотренный ч.1 ст.62 УК РФ, и не обсудил вопрос о возможности применения к нему ч.6 ст.15 УК РФ.

Потерпевший Т.В.Б., будучи надлежащим образом извещенным о дате, времени и месте проведения судебного заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явился, причин своей неявки суду не сообщил, о своем личном участии при рассмотрении настоящего уголовного дела в апелляционной инстанции не ходатайствовал, ходатайств об отложении рассмотрения настоящего уголовного дела в апелляционной порядке по его существу не заявлял. С учетом вышеизложенного суд, согласуясь с положениями ст.389.12 УПК РФ, считает возможным рассмотреть настоящее уголовное дело по апелляционной жалобе по существу в отсутствие потерпевшего Т.В.Б., учитывая при этом так же то, что суд не находит его участие в судебном заседании необходимым.

Осужденный Барков И.В. в судебном заседании суда апелляционной инстанции поддержал доводы своей апелляционной жалобы и просил суд апелляционной инстанции изменить приговор мирового судьи и снизить назначенный ему мировым судьей срок наказания. Одновременно показал, что вину в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.158 УК РФ, он признает полностью, с предъявленным ему обвинением в совершении преступления согласен в полном объеме, в содеянном раскаивается, и что в судебном заседании мирового судьи он добровольно и осознанно просил о рассмотрении его уголовного дела по существу в особом порядке судебного разбирательства.

Защитник Э.М.И. в судебном заседании суда апелляционной инстанции поддержал доводы апелляционной жалобы осужденного Баркова И.В. и просил суд апелляционной инстанции изменить приговор мирового судьи, исключить из приговора мирового судьи ссылку на применение в отношении Баркова И.В. положений ч.5 ст.69 УК РФ и снизить срок наказания, назначенный Баркову И.В. мировым судьей за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст.158 УК РФ.

Гособвинитель, помощник Бутырского межрайонного прокурора г.Москвы К.А.Б. в судебном заседании суда апелляционной инстанции просила суд апелляционной инстанции изменить приговор мирового судьи и исключить из приговора мирового судьи ссылку на применение в отношении Баркова И.В. положений ч.5 ст.69 УК РФ, а в остальной части приговор мирового судьи просила оставить без изменения.

Других оснований для изменения или отмены приговора мирового судьи от 10 мая 2016 ***года, постановленного в отношении Баркова И.В., суду апелляционной инстанции представлено не было.

С учетом того обстоятельства, что уголовное дело в отношении Баркова И.В. было рассмотрено мировым судьей в особом порядке судебного разбирательства, суд апелляционной инстанции доказательства по настоящему уголовному делу не исследовал и осуществляет пересмотр приговора мирового судьи от *** года, постановленного в отношении Баркова И.В., с учетом требований ст.317 УПК РФ.

Рассмотрев в апелляционном порядке уголовное дело в отношении Баркова И.В. по апелляционной жалобе осужденного Баркова И.В. на приговор мирового судьи от *** года, постановленный в отношении Баркова И.В., выслушав мнение участников процесса относительно доводов апелляционной жалобы и исследовав в судебном заседании письменные материалы уголовного дела, содержащие в себе характеризующий материал в отношении Баркова И.В., и дополнительно полученные судом документы, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В ходе всего производства по уголовному делу Барков И.В. в полном объеме признавал свою вину в совершении инкриминируемого ему преступления, в ходе выполнения по уголовному делу требований ст.217 УПК РФ в присутствии защитника ходатайствовал о применении в отношении него особого порядка судебного разбирательства, в ходе судебного заседания мирового судьи Барков И.В. так же ходатайствовал о рассмотрении его уголовного дела по существу в особом порядке судебного разбирательства, участники процесса не возражали против рассмотрения уголовного дела в отношении Баркова И.В. по существу в особом порядке судебного разбирательства. Все процессуальные нормы, регламентирующие положения об особом порядке судебного разбирательства, мировым судьей соблюдены. Таким образом, уголовное дело в отношении Баркова И.В. было рассмотрено мировым судьей по существу в особом порядке судебного разбирательства законно и обоснованно.

Нарушений уголовно-процессуальных норм при рассмотрении мировым судьей уголовного дела в отношении Баркова И.В. суд апелляционной инстанции не усматривает.

Обвинение, с которым Барков И.В. согласился, обосновано и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, которые содержатся в письменных материалах уголовного дела.

Квалификация действиям Баркова И.В. мировым судьей дана правильно.

При назначении Баркову И.В. наказания за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст.158 УК РФ, мировой судья учла характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, влияние назначаемого наказания на исправление Баркова И.В. и на условия жизни его семьи, данные о личности Баркова И.В., который на учетах в *** и в *** не состоит, положительно характеризуется по месту его жительства жильцами его дома, до заключения под стражу имел постоянное место работы с регулярным доходом, имеет *** – инвалида *** группы по общему заболеванию, раскаяние Баркова И.В. в совершении преступления и его явку с повинной, что мировой судья признал обстоятельствами, смягчающими наказание Баркова И.В., а так же наличие у Баркова И.В. судимостей. Наказание за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст.158 УК РФ, назначено мировым судьей Баркову И.В. в пределах санкции ч.1 ст.158 УК РФ, с учетом положений ч.5 ст.62 УК РФ и не выше предела, предусмотренного ч.1 ст.62 УК РФ. Вид наказания – лишение свободы - назначен Баркову И.В. мировым судьей обоснованно с учетом данных о личности Баркова И.В., который совершил преступление, имея не снятую и не погашенную в установленном законом порядке судимость по приговору *** районного суда г.Москвы от *** года, и в период испытательного срока, назначенного ему указанным приговором суда. Режим отбытия наказания – исправительная колония общего режима - назначен Баркову И.В. мировым судьей в соответствии с п.»а» ч.1 ст.58 УК РФ и с учетом данных о его личности.

С учетом вышесказанного суд апелляционной инстанции считает, что мировой судья обосновано признав Баркова И.В. виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.158 УК РФ, назначила ему за совершение указанного преступления справедливое наказание и правильно назначила ему режим отбытия наказания. Целесообразности в применении к Баркову И.В. положений предложения первого ч.1 ст.73 УК РФ, то есть в назначении ему условного наказания, суд не видит, учитывая данные о личности Баркова И.В., который совершил преступление по настоящему уголовному делу, имея не снятую и не погашенную в установленном законом порядке судимость по приговору Бутырского районного суда г.Москвы от *** года, и в период испытательного срока, назначенного ему указанным приговором суда.

Одновременно суд апелляционной инстанции считает необходимым внести в приговор мирового судьи, постановленный в отношении Баркова И.В. следующие изменения.

Мировой судья на основании положений ч.5 ст.69 УК РФ частично присоединила к наказанию, назначенному Баркову И.В. за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст.158 УК РФ, неотбытую часть наказания, назначенного Баркову И.В. приговором мирового судьи судебного участка №*** района «***» г.Москвы от *** года, окончательно назначив Баркову И.В. к отбытию наказание в виде лишения свободы сроком на *** года *** месяцев в ИК *** режима.

Приговором мирового судьи судебного участка №*** района «***» г.Москвы от *** года Барков И.В. был осужден за совершение преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ, к ***месяцам исправительных работ с удержанием в доход государства 5% из заработной платы, а на основании ч.5 ст.69 УК РФ окончательно Баркову И.В. было назначено наказание путем частичного сложения наказания, назначенного Баркову И.В. за совершение преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ, и наказания, назначенного Баркову И.В. приговором *** районного суда г.Москвы от ***года, окончательно к отбытию назначено наказание в виде *** лет ***месяцев лишения свободы в ИК *** режима.

Событие преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ, за совершение которого Барков И.В. был осужден приговором мирового судьи судебного участка №*** района «***» г.Москвы от *** года, имело место быть *** года. Предметом совершения указанного преступления являлось имущество, принадлежащее ЗАО «ТД «***», общей стоимостью *** рублей без учета НДС, и совершенным преступлением ЗАО «ТД «***» был причинен материальный ущерб на общую сумму *** рублей.

*** года был принят Федеральный Закон РФ №326-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в связи с принятием Федерального Закона «О внесении изменений в Уголовный кодекс РФ и Уголовно-процессуальный кодекс РФ по вопросам совершенствования оснований и порядка освобождения от уголовной ответственности», который вступил в законную силу *** года, и которым были внесены изменения в диспозицию ст.7.27 КАП РФ. Согласно диспозиции ч.1 ст.7.27 КАП РФ в редакции ФЗ РФ №326-ФЗ от *** года – административная ответственность наступает за мелкое хищение чужого имущества, стоимость которого не превышает *** рублей, путем кражи, мошенничества, присвоения или растраты при отсутствии признаков преступлений, предусмотренных частями 2, 3 и 4 ст.158, ст.158-1, частями 2, 3 и 4 ст.159, частями 2, 3 и 4 ст.159-1, частями 2, 3 и 4 ст.159-2, частями 2, 3 и 4 ст.159-3, частями 2, 3 и 4 ст.159-5, частями 2, 3 и 4 ст.159-6 и частями 2 и 3 ст.160 Уголовного кодекса РФ. Согласно диспозиции ч.2 ст.7.27 КАП РФ в редакции ФЗ РФ №326-ФЗ от 03 июля 2016 года – административная ответственность наступает за мелкое хищение чужого имущества стоимостью более *** рублей, но не более *** рублей путем кражи, мошенничества, присвоения или растраты при отсутствии признаков преступлений, предусмотренных частями 2, 3 и 4 ст.158, ст.158-1, частями 2, 3 и 4 ст.159, частями 2, 3 и 4 ст.159-1, частями 2, 3 и 4 ст.159-2, частями 2, 3 и 4 ст.159-3, частями 2, 3 и 4 ст.159-5, частями 2, 3 и 4 ст.159-6 и частями 2 и 3 ст.160 Уголовного кодекса РФ.

Таким образом для наличия в действиях лица состава преступления, предусмотренного ч.1 ст.158 УК РФ, в том числе, квалифицированного через ч.3 ст.30 УК РФ, в настоящее время сумма стоимости похищенного имущества должна превышать *** рублей, в связи с чем общественно-опасное деяние – покушение на тайное хищение принадлежащего ЗАО «ТД «***» имущества на общую сумму *** рублей, за совершение которого Барков И.В. был осужден приговором мирового судьи судебного участка №*** района «***» г.Москвы от *** года, в настоящее время не образует состава преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ, а так же какого-либо другого состава преступления, предусмотренного Особенной частью УК РФ.

С учетом вышесказанного суд апелляционной инстанции считает необходимым изменить приговор мирового судьи судебного участка №*** района «***» г.Москвы С.А.С. от *** года, постановленный в отношении Баркова И.В., исключить из указанного приговора ссылку на назначение Баркову И.В. наказания с применением положений ч.5 ст.69 УК РФ, поскольку преступление, за совершение которого Барков И.В. был осужден приговором мирового судьи судебного участка №***района «***» г.Москвы от *** года, и наказание, назначенное по которому, было присоединено мировым судьей к наказанию, назначенному Баркову И.В. за совершение преступления по настоящему уголовному делу, на основании ч.5 ст.69 УК РФ, в настоящее время не образует состава преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ, а так же какого-либо другого состава преступления, предусмотренного Особенной частью УК РФ, и считать Баркова И.В. осужденным к наказанию в виде *** месяцев лишения свободы. Так же суд считает необходимым исключить из приговора мирового судьи судебного участка №*** района «***» г.Москвы С.А.С. от *** года, постановленного в отношении Баркова И.В., ссылку на зачет Баркову И.В. в срок отбытия наказания периода его содержания под домашним арестом по приговору *** районного суда г.Москвы от *** года и периода нахождения его под стражей по приговору *** районного суда г.Москвы от *** года, и срок отбытия наказания Баркову И.В. исчислять с *** года.

С назначением Баркову И.В. режима отбытия наказания – в исправительной колонии общего режима – суд апелляционной инстанции соглашается, принимая во внимание положения п.»а» ч.1 ст.58 УК РФ и учитывая конкретные обстоятельства совершенного Барковым И.В. преступления и данные о личности Баркова И.В., который совершил преступление по настоящему уголовному делу, имея не снятую и не погашенную в установленном законом порядке судимость по приговору *** районного суда г.Москвы от *** года, и в период испытательного срока, назначенного ему указанным приговором суда.

На основании вышеизложенного и руководствуясь положениями ст.ст.389.20, 389.26, 389.33 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

приговор мирового судьи судебного участка №*** района «***» г.Москвы С.А.С. от *** года, которым БАРКОВ И.В. был признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.158 УК РФ, и ему было назначено наказание в виде лишения свободы сроком на *** месяцев, на основании положений ч.5 ст.69 УК РФ к указанному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания, назначенного Баркову И.В. приговором мирового судьи судебного участка №*** района «***» г.Москвы от *** года, окончательно к отбытию назначено наказание в виде лишения свободы сроком на*** года *** месяцев в ИК общего режима, - ИЗМЕНИТЬ.

Исключить из указанного приговора ссылку на назначение БАРКОВУ Ивану Викторовичу наказания с применением положений ч.5 ст.69 УК РФ, и считать БАРКОВА И.В. осужденным к наказанию в виде *** месяцев ЛИШЕНИЯ СВОБОДЫ.

Исключить из указанного приговора ссылку на зачет Баркову И.В. в срок отбытия наказания периода его содержания под домашним арестом по приговору Бутырского районного суда г.Москвы от *** года и периода нахождения его под стражей по приговору *** районного суда г.Москвы от *** года.

Срок отбытия наказания Баркову И.В. исчислять с *** года.

В остальной части приговор мирового судьи оставить без изменения.

Апелляционную жалобу осужденного Баркова И.В. по ее существу – оставить без удовлетворения.

Настоящее постановление может быть пересмотрено только в порядке, установленном гл.47.1 и гл.48.1 УПК РФ.

Федеральный судья: Ю.В.Шелепова