Определение суда апелляционной инстанции

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Моренко К.В. и апелляционную жалобу осужденного Власовчука С.В. на приговор мирового судьи судебного участка № 404 района Коптево г. Москвы от 17 марта 2016 года, которым

Власовчук СВ , ****года рождения, уроженец ****, гражданин ****, имеющий среднее образование, не женат, не работающий, постоянно зарегистрированный по адресу: ****, фактически проживающий по адресу: ****, ранее судимый:

-24 декабря 2012 года ****районным судом г. Москвы по п.п. «а,в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 6 мес. с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, освободился 20.02.2013 года по отбытии срока наказания,

осужден за совершение преступлений, предусмотренных ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 158 УК РФ, ч. 1 ст. 158 УК РФ, с применением ч.2 ст. 69 УК РФ окончательно к наказанию в виде лишения свободы сроком на 9 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде подписке о невыезде и надлежащем поведении изменена, взят под стражу в зале суда.

Решена судьба вещественных доказательств.

УСТАНОВИЛ:

Власовчук С.В. признан виновным в совершении покушения на кражу, т.е. умышленных действиях лица, непосредственно направленных на тайное хищение чужого имущества, если при этом преступление не было доведено до конца.

Преступление совершено при следующих обстоятельствах.

Так он 14 января 2016 года примерно в 19 час. 10 мин., находясь в помещении торгового зала магазина «Дикси» АО «Дикси юг», расположенного по адресу: г.Москва, ул. Новопетровская, д. 14, имея умысел на тайное хищение чужого имущества, осознавая противоправный характер своих действий и воспользовавшись, что за его действиями никто не наблюдает, путем свободного доступа со стеллажей вышеуказанного магазина взял: один батон колбасы «Салями нежная с/к в/у Малаховский МК», весом 250 гр. стоимостью 147 руб. 20 коп. без учета НДС, один батон колбасы «Салями нежная с/к в/у Малаховский МК», весом 300 гр. стоимостью 146 руб. 93 коп. без учета НДС, 12 коробок зубной пасты «Лакалют» объемом 75 мл каждая стоимостью 124 руб. 66 коп. без учета НДС, а всего на общую сумму 1495 руб. 92 коп. без учета НДС, 12 коробок зубной пасты «Лакалют Актив» объемом 75 мл каждая стоимостью 136 руб. 77 коп. без учета НДС каждая, а всего на общую сумму 1641 руб. 24 коп. без учета НДС, принадлежащие магазину «Дикси», положив все вышеперечисленное к себе в полиэтиленовый пакет бело-синего цвета, находящийся при нем, после чего он (Власовчук С.В.), не оплачивая товар, направился к выходу из магазина, при этом минуя кассовый узел, и в продолжение своего преступного умысла вышел за пределы магазина на улицу, где с похищенным имуществом с

места совершения преступления попытался скрыться, однако был задержан заместителем управляющего магазина У Д.Х., тем самым Власовчук С.В. пытался причинить магазину АО «Дикси» в лице законного представителя Т О.В. незначительный материальный ущерб на общую сумму 3431 руб. 89 коп. без учета НДС.

Власовчук С.В. также признан виновным в совершении кражи, т.е. тайном хищении чужого имущества.

Преступление совершено при следующих обстоятельствах.

Так он 14 января 2016 года примерно в 18 час. 45 мин., находясь в помещении торгового зала магазина «Дикси» АО «Дикси юг», расположенного по адресу: г.Москва, ул. Новопетровская, д. 14, имея умысел на тайное хищение чужого имущества, осознавая противоправный характер своих действий и воспользовавшись, что за его действиями никто не наблюдает, путем свободного доступа со стеллажей вышеуказанного магазина взял: две упаковки кофе «Якобс Монарх Миликано раств. м/у» весом 150 гр. Каждая, стоимостью 272 руб. без учета НДС, две банки кофе «Нескафе Голд раств. с/б» весом 190 гр. Каждая стоимостью 367 руб. 70 коп. без учета НДС, две упаковки кофе «Нескафе Голд раств. м/у» весом 250 гр. каждая стоимостью 354 руб. 37 коп. без учета НДС, одна упаковка кофе «Якобс Монарх раств. м/у» весом 150 гр., стоимостью 222 руб. 06 коп. без учета НДС, принадлежащие магазину «Дикси», положив все вышеперечисленное к себе в полиэтиленовый пакет, находящийся при нем, после чего он (Власовчук С.В.), не оплачивая товар, направился к выходу из магазина, при этом минуя кассовый узел, и в продолжение своего преступного умысла с места совершения преступления скрылся, распорядившись похищенным имуществом по своему усмотрению, тем самым Власовчук С.В. причинил магазину АО «Дикси» в лице законного представителя Т О.В. незначительный материальный ущерб на общую сумму 2210 руб. 20 коп. без учета НДС.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Моренко К.В., не оспаривая выводы суда о доказанности вины осужденного и правовую квалификацию содеянного, просит суд изменить приговор мирового судьи, исключить из вводной части приговора указание на наличие судимости по приговору мирового судьи судебного участка № 404 района Коптево г. Москвы от 10.07.2014 г., ссылаясь на то, что по постановлению судебного пристава исполнителя СМО по ОИДРЗ УФССП России по Москве от 11.01.2016 г. к Власовчуку С.В. применен акт амнистии от 24.04.2015 г.

В апелляционной жалобе осужденный просит смягчить наказание, назначенное по приговору суда, ссылаясь на то, что его мать, как инвалид и инсулиновозависимая, нуждается в помощи, считает эти обстоятельства исключительными по правилам ст. 64 УК РФ.

В судебном заседании апелляционной инстанции осужденный Власовчук С.В. доводы жалобы и апелляционного представления поддержал в полном объеме.

Защитник - адвокат Сибирская А.А. просила о смягчении назначенного наказания, полагая необходимым исключить из приговора ссылку на приговор от 2014 года и полагая возможным смягчить наказание осужденному.

Прокурор доводы представления поддержал, просил смягчить наказание за совершение преступления, по которому Власовчуком С.В. была написана явка с повинной.

Проверив представленные материалы, обсудив доводы апелляционных преставления и жалобы, суд апелляционной инстанции находит приговор в отношении Власовчука С.В. подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона.

В судебном заседании Власовчук С. В. признал себя виновным в совершении инкриминируемых ему преступлений, в полном объеме согласился с предъявленным обвинением, и после консультации с защитником заявил ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке. Обвинение, с которым согласился Власовчук С.В. обоснованно, подтверждается собранными по делу доказательствами.

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке.

Действия осужденного Власовчука С.В. судом правильно квалифицированы по ч. 1 ст. 158 УК РФ, как кража, т.е. тайное хищение чужого имущества; и по ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 158 УК РФ, как покушение на кражу, т.е. умышленные действия лица, непосредственно направленные на тайное хищение чужого имущества, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Вместе с тем при назначении Власовчуку С.В. наказания судом неправильно применен уголовный закон.

Согласно ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса и с учетом положений Общей части данного Кодекса.

При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В материалах уголовного дела (т.1 л.д.119) имеется протокол явки с повинной Власовчука С.В., в котором содержатся сведения о совершении им преступления, предусмотренного ч.1 ст. 158 УК РФ от 14 января 2016 года в 18 час. 45 мин. На данное обстоятельство имеется ссылка в обвинительном заключении.

Согласно п. «и» ч.1 ст. 61 УК РФ явка с повинной является смягчающим наказание обстоятельством. Однако в приговоре суд не указал о наличии явки с повинной у

Власовчука С.В., не признал данное обстоятельство смягчающим его наказание, равно как не привел мотивов, по которым пришел к выводу о том, что данную явку с повинной нельзя признать смягчающим наказание обстоятельством.

Поскольку судом первой инстанции обстоятельств, препятствующих признанию явки с повинной Власовчука С.В. смягчающим его наказание по ч.1 ст. 158 УК РФ обстоятельством не установлено, приговор в этой части подлежит изменению с признанием смягчающим обстоятельством Власовчуку С.В. явки с повинной и смягчением наказания, назначенного ему по ч.1 ст. 158 УК РФ по обстоятельствам совершения преступления 14 января 2016 года в 18 час. 45 мин.

При этом суд при назначении наказания не учитывает требования ч.1 ст. 62 УК РФ, поскольку судом первой инстанции обоснованно признано отягчающим наказание обстоятельством наличие у Власовчука С.В. рецидива преступления.

Вместе с тем доводы жалобы осужденного являются необоснованными, т.к. мировой судья при назначении наказания учел в качестве смягчающих наказание обстоятельств все установленные в суде обстоятельства и обоснованно пришел к выводу об отсутствии оснований для применения ст. 64 УК РФ.

Во вводной части приговора суд указал о наличии у Власовчука С.В. судимости, сославшись на приговор от 10.07.2014 года, однако по постановлению судебного пристава исполнителя СМО по ОИДРЗ УФССП России по Москве от 11.01.2016 г. к Власовчуку С.В. применено постановление Государственной Думы Российской Федерации от 24.04.2015 г. № 6576-6 ГД «Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов».

Власовчук С.В. освобожден от наказания в соответствии с и. 4 данного постановления. Согласно п. 12 указанного акта судимость снимается с лиц, освобожденных от наказания на основании п.п.1-4 и 7-9.

Таким образом, на момент совершения преступления по настоящему уголовному делу указанная судимость снята, в связи с чем ссылка на нее подлежит исключению из приговора.

Принимая во внимание изложенное, руководствуясь ст.ст. 389-13,389-20,389-28 УПК РФ,

ОПРЕДЕЛИЛ:

Приговор мирового судьи судебного участка № 404 района Коптево г. Москвы от 17 марта 2016 года в отношении Власовчука СВ изменить:

Признать явку с повинной обстоятельством, смягчающим наказание по ч. 1 ст. 158 УК РФ, по которой снизить наказание до 7 (семи) месяцев лишения свободы;

смягчить наказание, назначенное Власовчуку С.В. на основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.З ст. 30, ч.1 ст. 158, ч.1 ст. 158 УК РФ, до 8 (восьми) месяцев.

Исключить из вводной части приговора указание на наличие у Власовчука С.В. судимости по приговору мирового судьи судебного участка № 404 района Коптево г. Москвы от 10.07.2014 г.

В остальном приговора в отношении Власовчука С.В. оставить без изменения, апелляционное представление удовлетворить в полном объеме, апелляционную жалобу осужденного удовлетворить частично.

Апелляционное определение может быть обжаловано в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ в кассационную инстанцию Московского городского суда в течение одного года со дня его вступления в законную силу.

Председательствующий