Определение суда апелляционной инстанции

Судья: Сапрыкина Е.Ю.,

Гр. дело № 33-23410/дата

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

дата адрес

Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда в составе председательствующего судьи Ефимовой И.Е.,

судей Ланина Н.А., Федерякиной Е.Ю.,

при помощнике судьи Онуку Л.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании по докладу судьи Ланина Н.А. материал №М-630/дата по частной жалобе Полуярова Евгения Витальевича на определение судьи Измайловского районного суда адрес от дата,

руководствуясь ст. ст. 334, 335 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА

Определение судьи Измайловского районного суда адрес от дата - отменить.

Возвратить заявление Полуярова Евгения Витальевича о признании незаконными действий нотариуса, отмене исполнительной надписи в Измайловский районный суд адрес для рассмотрения со стадии принятия.

Председательствующий

Судьи

Судья: Сапрыкина Е.Ю.,

Гр. дело № 33-23410/дата

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

дата адрес

Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда в составе председательствующего судьи Ефимовой И.Е.,

судей Ланина Н.А., Федерякиной Е.Ю.,

при помощнике судьи Онуку Л.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании по докладу судьи Ланина Н.А. материал №М-630/дата по частной жалобе Полуярова Евгения Витальевича на определение судьи Измайловского районного суда адрес от дата, которым постановлено:

Заявление Полуярова Евгения Витальевича о признании незаконным действия нотариуса, отмене исполнительной надписи, совершенной нотариусом адрес фио, – оставить без рассмотрения. Разъяснить заявителю право разрешить спор в порядке искового производства,

УСТАНОВИЛА

Полуяров Е.В. обратился в суд с заявлением о признании незаконными действий нотариуса адрес фио по совершению исполнительной надписи № 77/1882-н/77-2021-1-1714 от дата по делу № 77/1882н/77-2021-1-1714, о взыскании с заявителя по кредитному договору задолженности по кредитному договору № 33/ПК/18/49 в размере сумма В обоснование требований ссылается на то, что взыскатель КБ ЛОКО-Банк» (АО) в нарушение положений «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» перед обращением к нотариусу не сообщил истцу о бесспорном взыскании за 14 дней, что лишило его возможности защитить свои права.

Судьей постановлено приведенное выше определение, об отмене которого по доводам частной жалобы просит Полуяров Е.В.

Лица, участвующие в деле, в заседание коллегии не явились, о времени и месте рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом, в связи с чем, руководствуясь положениями ст.ст.167, 327 ГПК РФ, судебная коллегия сочла возможным рассмотреть жалобу в их отсутствие.

Судебная коллегия, изучив материалы дела, обсудив доводы жалобы, полагает определение судьи первой инстанции по настоящему делу подлежащим отмене по следующим основаниям.

В соответствии с Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, утвержденных Верховным Советом Российской Федерации дата № 4462-1, - нотариусы совершают такие нотариальные действия как исполнительные надписи.

Согласно названных Основ законодательства о нотариате, - заинтересованное лицо, считающее неправильным совершенное нотариальное действие или отказ в совершении нотариального действия, вправе подать об этом жалобу в районный суд по месту нахождения государственной нотариальной конторы (нотариуса, занимающегося частной практикой).

В силу ГПК РФ, - суд общей юрисдикции рассматривает в порядке особого производства дела по заявлениям о совершенных нотариальных действиях или об отказе в их совершении.

При этом необходимо иметь в виду, что одним из условий рассмотрения судом заявлений по делам в порядке особого производства является отсутствие спора о праве, т.к. возникший между заинтересованными лицами спор о праве, основанный на совершенном нотариальном действии, исходя из положений ч. 3 ст. 263 ГПК РФ применительно к ст. 310 ГПК РФ, - рассматривается судом в порядке искового производства.

Судебная коллегия полагает заслуживающим внимания довод фио о том, что суд неверно определил обстоятельства, подлежащие установлению по настоящему делу. В заявлении не оспаривается задолженность, факт получения денежных средств или факт заключения кредитного договора, а оспаривается законность действий нотариуса.

При таком положении, с выводами судьи первой инстанции коллегия согласиться не может, так как судья применил закон, не подлежащий применению – ч. 3 ст. 263 ГПК РФ, а потому, обжалуемое определение вынесено судьей с нарушением п. 4 ч. 1, п. 2 ч. 2 ст. 330 ГПК РФ.

В связи с чем, принятое судьей определение подлежит отмене в соответствии с п. 4 ч. 1, п. 2 ч. 2 ст. 330 ГПК РФ, п. 2 ст. 334 ГПК РФ.

Согласно толкованию закона, которое неоднократно дано Конституционным Судом Российской Федерации в своих решениях, - из права каждого на судебную защиту его прав и свобод, как оно сформулировано в Конституции Российской Федерации, не следует возможность выбора гражданином по своему усмотрению той или иной процедуры судебной защиты, особенности которых применительно к отдельным видам судопроизводства и категориям дел определяются, исходя из Российской Федерации, федеральным законом (Определения от дата №, от дата и от дата ).

Согласно правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, - критерием правильного определения вида судопроизводства (искового или особого) является характер правоотношений, из которых вытекает требование лица, обратившегося за судебной защитой, а не избранная лицом форма обращения в суд.

Следовательно, исходя из предмета и основания требований, у судьи отсутствовали основания для оставления без рассмотрения заявления фио, а потому, обжалуемое определение подлежит отмене с возвращением гражданского дела в суд первой инстанции для рассмотрения со стадии принятия.

Руководствуясь ст. ст. 334, 335 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА

Определение судьи Измайловского районного суда адрес от дата - отменить.

Возвратить заявление Полуярова Евгения Витальевича о признании незаконными действий нотариуса, отмене исполнительной надписи в Измайловский районный суд адрес для рассмотрения со стадии принятия.

Председательствующий

Судьи