Определение о возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов дела в орган, должностному лицу

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

20 октября 2017 года г. Москва

Судья Измайловского районного суда г. Москвы Лысенко А.Н.,

изучив дело об административном правонарушении, предусмотренном ч. 3.1 ст. 18.8 Кодекса РФ об административных правонарушениях, в отношении

Жалалова Сарвара Саид угли\

у с т а н о в и л:

17 октября 2017 года в отношении Жалалова С.С.у. инспектором ОВМ ОМВД России по району Измайлово г. Москвы Маликовым А.А. составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном ч. 3.1 ст. 18.8 Кодекса РФ об административных правонарушениях, поступивший с материалами дела в Измайловский районный суд г. Москвы 20 октября 2017 года.

В соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 29.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях, протокол об административном правонарушении и другие материалы дела подлежат возвращению в орган, должностному лицу, которые составили протокол, в случае составления протокола и оформления других материалов дела неправомочными лицами, неправильного составления протокола и оформления других материалов дела, либо неполноты представленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела.

Существенным недостатком протокола является отсутствие данных, прямо перечисленных в ч. 2 ст. 28.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Изучив поступившее в суд дело об административном правонарушении в отношении Жалалова С.С.у., суд приходит к следующим выводам.

Так, в соответствии с ч. 2 ст. 28.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях, в протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья указанного Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

Вместе с тем, из протокола об административном правонарушении в отношении Жалалова С.С.у., а равно материалов дела об административном правонарушении не следует, каким образом определен срок, по истечению которого Жалалову С.С.у. пребывать в Российской Федерации запрещено и он должен был покинуть территорию Российской Федерации, а именно с 27 сентября 2017 года.

Данное нарушение является существенным, поскольку определение даты, с которой иностранный гражданин уклоняется от выезда из Российской Федерации, образует объективную сторону состава вменяемого ему в вину административного правонарушения. Отсутствие указанной даты не позволяет определить дату совершения Жалаловым С.С.у. вменяемого ему в вину административного правонарушения, а также исчислить сроки давности привлечения его к административной ответственности.

Так, из протокола об административном правонарушении следует, что 17 октября 2017 года по адресу: г. Москва, ул. 2-я Прядильная, д. 7, в 20 часов 00 минут был выявлен гражданин Республики Узбекистан Жалалов С.С.у., прибывший в Российскую Федерацию 16 февраля 2015 года в порядке, не требующем получения визы, который по истечению установленного срока пребывания 27 сентября 2017 года уклонился от выезда из РФ, чем нарушил п. 2 ст. 5 Федерального закона №115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ».

Вместе с тем, из представленных материалов следует, что 11 ноября 2015 года Жалалов С.С.у. был задержан по межгосударственному розыску заместителем Балашихинского городского прокурора Московской области.

04 декабря 2015 года Генеральная прокуратура Республики Узбекистан обратилась в Генеральную прокуратуру РФ с запросом о выдаче находящегося в РФ гражданина Узбекистана Жалалова С.С.у. для привлечения его к уголовной ответственности по с. 1 ст. 244.2 УК Республики Узбекистан.

08 августа 2016 года заместитель Генерального прокурора РФ вынес постановление о выдаче Жалалова С.С.у. в Республику Узбекистан для уголовного преследования.

Постановлением Московского областного суда от 16 марта 2017 года вышеуказанное постановление Генерального прокурора РФ от 08 августа 2016 года отменено, Жалалову С.С.у. отменена мера пресечения в виде заключения под стражу, он освобожден из-под стражи в зале суда.

Также из представленного в суд материала следует, что Жалалов С.С.у. обратился с заявлением о предоставлении временного убежища на территории РФ. Решением ГУ МВД России по г. Москве от 04 сентября 2017 года Жалалову С.С.у. было отказано в предоставлении временного убежища в РФ. Названное решение было получено Жалаловым С.С.у. 26 сентября 2017 года.

Согласно ч. 5 ст. 10 Федерального закона РФ от 19 февраля 1993 года №4528-1 «О беженцах», лицо, получившее уведомление об отказе в рассмотрении ходатайства по существу или об отказе в признании беженцем, либо лицо, получившее уведомление об утрате статуса беженца или о лишении статуса беженца, и использовавшее право на обжалование решения об отказе в рассмотрении ходатайства по существу или об отказе в признании беженцем либо решение об утрате статуса беженца или о лишении статуса беженца в соответствии с настоящей статьей, обязано покинуть территорию Российской Федерации совместно с членами семьи в течение трех рабочих дней со дня получения уведомления об отказе на жалобу при отсутствии у данных лиц иных законных оснований для пребывания на территории Российской Федерации.

Вместе с тем, представленный материал не содержит копии данного решения, а также сведений о его обжаловании и вступлении в законную силу, что лишает суд возможности установить дату, с которой Жалалов С.С.у. обязан покинуть территорию Российской Федерации.

Помимо прочего, суд учитывает следующие положения закона.

Нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства правил въезда в Российскую Федерацию либо режима пребывания (проживания) в Российской Федерации в соответствии со Кодекса РФ об административных правонарушениях, влечет наложение административного штрафа с административным выдворением за пределы Российской Федерации или без такового.

Установление лица, совершившего противоправное действие (бездействие), за которое предусмотрена административная ответственность, в соответствии с Кодекса РФ об административных правонарушениях, входит в предмет доказывания и относится к обстоятельствам, подлежащим выяснению по делу об административном правонарушении. При этом сведения о лице, в отношении которого ведется производство по делу, указываются как в протоколе ( Кодекса РФ об административных правонарушениях), так и в постановлении по делу об административном правонарушении ( Кодекса РФ об административных правонарушениях).

Документами, удостоверяющими личность иностранного гражданина в Российской Федерации, являются паспорт иностранного гражданина либо иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина ( Федерального закона от 25 июля 2002 г. №115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»).

В частности, согласно указанного федерального закона личность иностранного гражданина или лица без гражданства, незаконно находящегося на территории Российской Федерации и не имеющего действительного документа, удостоверяющего личность, может быть подтверждена заключением об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства, выданным территориальным органом федерального органа исполнительной власти в сфере миграции.

Такое заключение составляется по , утвержденной приказом МВД Российской Федерации №154 от 28 марта 2017 года «Об утверждении форм бланков заявления об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства, справки о приеме заявления об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства к рассмотрению, протокола опроса свидетеля при установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства, протокола опознания иностранного гражданина или лица без гражданства, протокола опознания иностранного гражданина или лица без гражданства по фотографии, заключения об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства» и содержит сведения о фамилии, имени, отчестве (при наличии) иностранного гражданина или лица без гражданства, месте его жительства (месте пребывания, фактического проживания), краткие биографические и иные сведения, фотографию.

Административное наказание в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации не может быть исполнено в отношении иностранного гражданина или лица без гражданства, личность которого не установлена, в связи с чем в протоколе об административном правонарушении, предусмотренном Кодекса РФ об административных правонарушениях, совершенном иностранным гражданином или лицом без гражданства, должны быть указаны сведения, позволяющие его идентифицировать, в том числе фамилия, имя, отчество - при наличии (написанные буквами русского алфавита в транскрипции), дата и место рождения, пол, гражданство. При этом к протоколу об административном правонарушении должна быть приложена копия документа, удостоверяющего его личность, оформленного в соответствии с требованиями нормативных правовых актов (например, паспорт иностранного гражданина с переводом на русский язык, заключение об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства).

В случае отсутствия в материалах дела указанных сведений судья, руководствуясь Кодекса РФ об административных правонарушениях, возвращает протокол об административном правонарушении, предусмотренном Кодекса РФ об административных правонарушениях, совершенном иностранным гражданином или лицом без гражданства, и другие материалы дела в орган, должностному лицу, которые составили данный протокол.

В указанном выше деле об административном правонарушении отсутствует и к нему не приложена копия документа, удостоверяющего личность Жалилова С.С.у., с переводом на русский язык, а имеющееся в деле заключение об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства, не соответствует указанной выше форме, утвержденной приказом МВД РФ. Кроме того, у Жалилова С.С.у. при себе имеется паспорт гражданина Республики Узбекистан, в связи с чем наличие заключения об установлении личности в данном случае не требуется.

Поскольку копия паспорта Жалилова С.С.у. не переведена на русский язык, с достоверностью установить, что административное дело и протокол об административном правонарушении составлены действительно в отношении Жалилова Сарвара Саид угли, 25 июня 1995 года рождения, гражданина Республики Узбекистан, не представляется возможным.

Указанные недостатки составления протокола об административном правонарушении являются существенными и не могут быть восполнены в судебном заседании, в связи с отсутствием в протоколе об административном правонарушении данных, прямо указанных в ст. 28.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях, неполнотой представленных материалов, без которых решить вопрос о возможности рассмотрения дела не представляется возможным, протокол об административном правонарушении и материалы дела подлежат возвращению должностному лицу, составившему протокол об административном правонарушении для устранения имеющихся недостатков.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 28.2, ст. 29.4 ч.1 п.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях, судья

о п р е д е л и л :

Протокол об административном правонарушении и материалы дела в отношении Жалилова Сарвара Саид угли возвратить инспектору ОВМ ОМВД России по району Измайлово г. Москвы Маликову А.А. для устранения допущенных недостатков.

Судья А.Н. Лысенко