Определение суда апелляционной инстанции

Судья: Сафьян Е.И. № 33-7810/дата

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

дата Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Жолудовой Т.В.,

судей Рачиной К.А., Пильгановой В.М.,

при ведении протокола помощником судьи Ипатовым С.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании по докладу судьи Рачиной К.А.

гражданское дело по апелляционной жалобе фио

на решение Зюзинского районного суда адрес от дата, которым постановлено:

В удовлетворении исковых требований фио к Общероссийской наименование организации о взыскании заработной платы, возложении обязанности перенести отпуск, возложении обязанности произвести перерасчет среднего заработка, взыскании компенсации морального вреда - отказать,

установила:

фио обратилась с иском к Общероссийской наименование организации (далее также – «наименование»), в обоснование требований ссылалась на то, что работала в «наименование»с дата, при этом, в должности начальника отдела в международном отделе с дата. В дата Приказом по РФС № 806-л/с от дата была уволена по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. Апелляционным определением Московского городского суда от дата, истец была восстановлена в прежней должности. Во исполнение апелляционного определения Приказом по РФС № 13-л/с от дата был отменен приказ № 806-л/с от дата, истец восстановлена на работе. Приказом РФС № 0000-000102 от дата истцу был предоставлен ежегодный оплачиваемый отпуск с дата по дата на 36 календарных дней и начислены отпускные в сумме сумма Однако, фио полагает, что сумма отпускных значительно ниже ожидаемой, в связи с чем, она обратилась в бухгалтерию, после чего был сделан перерасчет отпускных и дата была доначислена сумма отпускных в размере сумма, несмотря на данное обстоятельство, истец полагает, что сумма отпускных крайне занижена, поскольку при расчете не учтена сумма оплаты периода вынужденного прогула и то обстоятельство, что за время вынужденного прогула изменялось штатное расписание, перераспределялись должностные обязанности работников и изменялись оклады, выплачивались премии. С учетом изложенного, истец просит суд взыскать с ответчика недополученную ею сумму отпускных, произвести расчет среднего заработка для выплаты отпускных с учетом повышений заработной платы, индексаций заработной платы, премий и других выплат, которые возможно были выплачены сотрудникам «Российского футбольного союза в период с дата по дата и взять для расчета отпускных и этого периода 12 месяцев, предшествующих отпуску (отпуск с дата по дата на 36 календарных дней); обязать «наименование»перенести ежегодный отпуск на 36 календарных дней; взыскать с «наименование»в счет компенсации морального вреда сумму в размере сумма

Истец в судебное заседание не явилась, представитель истца в судебное заседание явился и просил требования удовлетворить в полном объеме.

Представитель ответчика в судебное заседание явился, против удовлетворения исковых требований возражал.

Судом постановлено указанное решение, об отмене которого по доводам апелляционной жалобы просит фио

В заседание судебной коллегии истец не явилась, извещена надлежащим образом, заявила ходатайство о рассмотрении дела в ее отсутствие, в связи с чем судебная коллегия полагает возможным рассмотреть дело в отсутствие истца в порядке ст. 167 ГПК РФ.

Проверив материалы дела, выслушав объяснения представителя ответчика, обсудив доводы апелляционной жалобы, возражений, судебная коллегия полагает, что решение суда подлежит отмене в части.

В соответствии с Пленума Верховного Суда РФ от дата № 23 «О судебном решении» решение является законным в том случае, когда оно принято при точном соблюдении норм процессуального права и в полном соответствии с нормами материального права, которые подлежат применению к данному правоотношению.

Решение является обоснованным тогда, когда имеющие значение для дела факты подтверждены исследованными судом доказательствами, удовлетворяющими требованиям закона об их относимости и допустимости, или обстоятельствами, не нуждающимися в доказывании (, - , ГПК РФ), а также тогда, когда оно содержит исчерпывающие выводы суда, вытекающие из установленных фактов.

В соответствии со ГПК РФ основаниями для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке являются: неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела; недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела; несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела; нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

Такие основания для отмены решения суда в части имеются.

Судом установлено и следует из материалов дела, что фио работала с дата в «наименование», дополнительным соглашением от дата № 4 к трудовому договору от дата переведена на должность начальника Международного отдела с должностным окладом в размере сумма

Приказом от дата № 806-л/с трудовой договор с истцом прекращен в связи с неоднократным неисполнением работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание (п. 5 ч.1 ст. 81 ТК РФ).

Апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Московского городского суда от дата увольнение фио на основании Приказа № 806-л/с от дата по п.5 ч.1 ст. 81 ТК РФ признано незаконным. фио восстановлена на работе в должности начальника в международном отделе.

Во исполнение судебного акта, Приказом от дата № 13-л/с отменен Приказ от дата № 806-л/с, фио восстановлена в прежней должности начальника отдела в Международном отделе с окладом (тарифной ставкой) в размере сумма в месяц, а также фио выплачена компенсация за время вынужденного прогула с дата по дата в размере сумма и компенсация морального вреда в размере сумма, что истцом в ходе рассмотрения дела не оспаривалось и подтверждается представленными в материалы дела платежными документами.

Приказом от дата № 000046 фио предоставлен ежегодный оплачиваемый отпуск в количестве 31 календарного дня с дата по дата , который был оплачен истцу и предметом данного спора не является.

Приказом от дата № 000102 фио предоставлен ежегодный оплачиваемый отпуск в количестве 36 календарных дней с дата по дата Платежным поручением от дата № дата истцу выплачена оплата отпуска в сумме сумма и платежным поручением от дата № дата произведена доплата в сумме сумма, что также подтверждается расчетным листком за дата

Разрешая заявленные требования в части оплаты отпуска, суд согласился с расчетом оплаты отпуска, произведенным ответчиком исходя из суммы начисленной заработной платы по окладу за 4 рабочих дня в дата - сумма и заработной платы по окладу за 3 рабочих дня в дата - сумма (остальной период времени с момента восстановления на работе до предоставления спорного отпуска истец находилась на листках нетрудоспособности, либо в отпуске).

С данным выводом суда судебная коллегия согласиться не может ввиду следующего.

В соответствии со ст. 22 ТК РФ работодатель обязан выплачивать в полном размере причитающуюся работникам заработную плату в сроки, установленные в соответствии с настоящим Кодексом, коллективным договором, правилами внутреннего трудового распорядка, трудовыми договорами.

В соответствии с ч. 1 ст. 115 Трудового кодекса Российской Федерации ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней.

Согласно ст. 122 Трудового кодекса РФ оплачиваемый ежегодный отпуск должен предоставляться работнику ежегодно.

В силу ст. 139 ГПК РФ для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных настоящим Кодексом, устанавливается единый порядок ее исчисления (ч. 1); для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат (ч. 2); средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,3 (среднемесячное число календарных дней) (ч. 4); особенности порядка исчисления средней заработной платы, установленного настоящей статьей, определяются Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений (ч. 7).

Такие особенности порядка исчисления средней заработной платы, установлены Постановлением Правительства от дата № 922.

В соответствии с Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденных Постановлением Правительства от дата N 922 (далее - Положение), для расчета среднего заработка учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя, независимо от источников этих выплат. К таким выплатам относятся: а) заработная плата, начисленная работнику по тарифным ставкам, окладам (должностным окладам) за отработанное время; б) заработная плата, начисленная работнику за выполненную работу по сдельным расценкам; в) заработная плата, начисленная работнику за выполненную работу в процентах от выручки от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг), или комиссионное вознаграждение; г) заработная плата, выданная в неденежной форме; д) денежное вознаграждение (денежное содержание), начисленное за отработанное время лицам, замещающим государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, депутатам, членам выборных органов местного самоуправления, выборным должностным лицам местного самоуправления, членам избирательных комиссий, действующих на постоянной основе; е) денежное содержание, начисленное муниципальным служащим за отработанное время; ж) начисленные в редакциях средств массовой информации и организациях искусства гонорар работников, состоящих в списочном составе этих редакций и организаций, и (или) оплата их труда, осуществляемая по ставкам (расценкам) авторского (постановочного) вознаграждения; з) заработная плата, начисленная преподавателям профессиональных образовательных организаций за часы преподавательской работы сверх установленной и (или) уменьшенной годовой учебной нагрузки за текущий учебный год, независимо от времени начисления; и) заработная плата, окончательно рассчитанная по завершении предшествующего событию календарного года, обусловленная системой оплаты труда, независимо от времени начисления; к) надбавки и доплаты к тарифным ставкам, окладам (должностным окладам) за профессиональное мастерство, классность, выслугу лет (стаж работы), знание иностранного языка, работу со сведениями, составляющими государственную тайну, совмещение профессий (должностей), расширение зон обслуживания, увеличение объема выполняемых работ, руководство бригадой и другие; л) выплаты, связанные с условиями труда, в том числе выплаты, обусловленные районным регулированием оплаты труда (в виде коэффициентов и процентных надбавок к заработной плате), повышенная оплата труда на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда, за работу в ночное время, оплата работы в выходные и нерабочие праздничные дни, оплата сверхурочной работы; м) вознаграждение за выполнение функций классного руководителя педагогическим работникам государственных и муниципальных образовательных организаций; н) премии и вознаграждения, предусмотренные системой оплаты труда; о) другие виды выплат по заработной плате, применяемые у соответствующего работодателя (ч. 2).

В п. 5 Положения указано, что при исчислении среднего заработка из расчетного периода исключается время, а также начисленные за это время суммы, если: а) за работником сохранялся средний заработок в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением перерывов для кормления ребенка, предусмотренных трудовым законодательством Российской Федерации; б) работник получал пособие по временной нетрудоспособности или пособие по беременности и родам; в) работник не работал в связи с простоем по вине работодателя или по причинам, не зависящим от работодателя и работника; г) работник не участвовал в забастовке, но в связи с этой забастовкой не имел возможности выполнять свою работу; д) работнику предоставлялись дополнительные оплачиваемые выходные дни для ухода за детьми-инвалидами и инвалидами с детства; е) работник в других случаях освобождался от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Пунктом 6 Положения предусмотрено, в случае если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период или за период, превышающий расчетный период, либо этот период состоял из времени, исключаемого из расчетного периода в соответствии с пунктом 5 настоящего Положения, средний заработок определяется исходя из суммы заработной платы, фактически начисленной за предшествующий период, равный расчетному.

Пункт 10 предусматривает, что средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых в календарных днях, и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за расчетный период, на 12 и на среднемесячное число календарных дней (29,3). В случае если один или несколько месяцев расчетного периода отработаны не полностью или из него исключалось время в соответствии с пунктом 5 настоящего Положения, средний дневной заработок исчисляется путем деления суммы фактически начисленной заработной платы за расчетный период на сумму среднемесячного числа календарных дней (29,3), умноженного на количество полных календарных месяцев, и количества календарных дней в неполных календарных месяцах.

Таким образом, с учетом положений приведенных правовых норм, как верно указал суд, в подсчет среднедневного заработка для оплаты отпуска не входят денежные суммы, полученные работником за период, когда за работником сохранялся средний заработок в соответствии с законодательством Российской Федерации, то есть за период времени вынужденного прогула, соответственно, в данной части доводы апелляционной жалобы фио являются несостоятельными.

Вместе с тем, с учетом п. 6, 10 приведенного Положения нельзя признать правильным и расчет оплаты отпуска истца за период с дата по дата (36 календарных дней) исходя из суммы начисленной заработной платы по окладу за 4 рабочих дня в дата - сумма и заработной платы по окладу за 3 рабочих дня в дата - сумма, поскольку в расчет взяты только не полностью отработанные месяцы, тогда как при таких обстоятельствах (отсутствии полностью отработанных месяцев в расчетном периоде), необходимо было взять в расчет заработную плату, фактически начисленную за предшествующий период, равный расчетному, в данном случае, за 12 месяцев, предшествовавших увольнению истца.

Таким образом, с учетом представленной справки-расчета, справки работодателя (л.д. 284, 289, т. 2), а также обстоятельств, установленных ранее состоявшимся судебным актом, подлежит применению следующий расчет: сумма – сумма заработка за период с дата по дата (за вычетом дата когда истец не имела рабочих дней и оплаты по окладу) : 11: 29,3 х 36 (количество календарных дней отпуска) - сумма (произведенная оплата отпуска сумма +сумма (л.д. 69,70, т. 1) х 13 %), что в итоге составит сумму задолженности в размере сумма, которая подлежит взысканию с ответчика в пользу истца.

В силу статьи 237 Трудового кодекса Российской Федерации моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора.

В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.

С учетом степени и характера допущенных работодателем трудовых прав истца в связи с невыплатой в полном размере оплаты отпуска, судебная коллегия приходит к выводу о взыскании в пользу фио компенсации морального вреда в размере сумма

Соответственно, в указанной части решение суда подлежит отмене с вынесением по делу нового решения.

При этом, судебная коллегия соглашается с выводами суда об отсутствии оснований для удовлетворения требований истца о расчете среднего заработка для выплаты отпускных с учетом повышений заработной платы, индексаций заработной платы, премий и других выплат, которые возможно были выплачены сотрудникам «Российского футбольного союза» в период с дата по дата и принятия для расчета отпускных и этого периода 12 месяцев, предшествующих отпуску; поскольку в соответствии с положениями приведенных правовых норм, в данном случае расчет производится исходя из фактически выплаченной истцу заработной платы в расчетном периоде, а таким периодом, как указывалось выше, будет являться период с дата по дата.

Не подлежали удовлетворению и требования обязать «наименование» перенести ежегодный отпуск на 36 календарных дней, ввиду их необоснованности и отсутствия конкретных доводов истца о том, в связи с чем и на какой период подлежит переносу отпуск, учитывая, что отпуск за период с дата по дата (36 календарных дней) был использован истцом полностью в указанный срок, предоставлен на основании ее заявления с указанием конкретных дат, что истцом не оспаривается.

Доводы апелляционной жалобы о допущенной в отношении фио дискриминации со стороны работодателя какими-либо доказательствами не подтверждены и своего подтверждения не нашли.

С учетом требований ст. 333.19, 333.20 Налогового кодекса РФ, ст. 103 ГПК РФ, с учетом частичного удовлетворения заявленных требований, с ответчика подлежит взысканию государственная пошлина в бюджет адрес в размере сумма, исходя из размера удовлетворенных судом имущественных требований, а также требований неимущественного характера.

В остальной части доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и учтены при рассмотрении дела, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения суда.

На основании изложенного, руководствуясь , ГПК РФ, судебная коллегия

определила:

Решение Зюзинского районного суда адрес от дата, отменить в части отказа в удовлетворении требований фио к Общероссийской наименование организации о взыскании оплаты отпуска, компенсации морального вреда, вынести в этой части по делу новое решение, которым требования удовлетворить частично.

Взыскать с Общероссийской наименование организации в пользу фио оплату отпуска в размере сумма, компенсацию морального вреда в размере сумма

Взыскать с Общероссийской наименование организации государственную пошлину в бюджет адрес в размере сумма

В остальной части решение Зюзинского районного суда адрес от дата оставить без изменения, апелляционную жалобу фио – без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: