Определение суда апелляционной инстанции

судья: Соленая Т.В.

адм. дело №33а-2613

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

8 сентября 2020 года г. Москва

Судебная коллегия по административным делам Московского городского суда в составе председательствующего судьи Шаповалова Д.В.,

судей Ставича В.В., Гордеевой О.В.,

при секретаре Калакуре К.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании по докладу судьи Гордеевой О.В. административное дело №2а-396/2019 по апелляционной жалобе административного истца Жихорева А.А. на решение Зюзинского районного суда г. Москвы от 29 октября 2019 года, которым постановлено:

В удовлетворении заявленных административных исковых требований Жихорева А.А. к призывной комиссии района Зюзино г. Москвы о признании решения призывной комиссии незаконным, возложении обязанностей, отказать,

УСТАНОВИЛА:

Жихорев А.А. обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором просил признать незаконным решение Призывной комиссии района Зюзино г. Москвы от 24 июня 2019 года об отказе в замене военной службы на альтернативную гражданскую службу, возложении обязанности организовать рассмотрение заявления о замене службы по призыву альтернативной гражданской службой.

В обоснование требований административный истец указал, что является призывником и состоит на воинском учете в объединенном военном комиссариате Академического района ЮЗАО г. Москвы. 16 марта 2019 года административным истцом было подано заявление ответчику о замене военной службы на альтернативную гражданскую службу. Решением комиссии от 24 июня 2019 году истцу было отказано в замене военной службы на альтернативную гражданскую службу. Административный истец полагает, что отказ комиссии нарушает его право на замену военной службы по призыву альтернативной гражданской службой, гарантируемый пунктом 3 статьи 59 Конституции РФ и статьей 2 Федерального закона «Об альтернативной гражданской службе».

В судебном заседании суда первой инстанции административный истец Жихорев А.А. заявленные требования поддержал, просил удовлетворить в полном объеме; представитель административного ответчика Призывной комиссии района Зюзино г. Москвы, представитель заинтересованного лица Военного комиссариата объединенного Академического района Юго-Западного административного округа г. Москвы не явились, извещены надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, ранее представителем заинтересованного лица представлены письменные возражения на административный иск.

Судом постановлено вышеприведенное решение, которое по доводам апелляционной жалобы просит отменить административный истец Жихорев А.А.

Проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы, выслушав административного истца Жихорева А.А., поддержавшего доводы апелляционной жалобы, сочтя возможным в соответствии со ст. ст. 150 и 152 КАС РФ рассмотреть дело в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных о времени и месте рассмотрения дела, проверив решение, судебная коллегия приходит к выводу о наличии предусмотренных положениями части 2 статьи 310 КАС РФ оснований для отмены решения суда в апелляционном порядке.

В соответствии с п. 7 ст. 6, ст. 14 КАС РФ суд, проявляя активную роль, обеспечивает состязательность и равноправие сторон.

В соответствии с ч. 9, ч. 11 ст. 226, ч. 3 ст. 62 КАС РФ суд должен распределить бремя доказывания между сторонами и установить обстоятельства, имеющие значение для дела применительно к нормам права, регулирующим спорные правоотношения.

В соответствии с частью 2 статьи 59 Конституции РФ защита Отечества является долгом и обязанностью гражданина Российской Федерации.

Частью 3 статьи 59 Конституции РФ гарантируется право на замену военной службы альтернативной гражданской в случае, если убеждениям или вероисповеданию гражданина противоречит несение военной службы, а также в иных установленных федеральным законом случаях.

В силу части 5 статьи 1 Федерального закона от 28 марта 1998 года № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» граждане имеют право на замену военной службы альтернативной гражданской службой в соответствии с Конституцией РФ и федеральным законом.

Отношения, связанные с реализацией гражданами Российской Федерации конституционного права на замену военной службы по призыву альтернативной гражданской службой регулируются Федеральным законом от 25 июля 2002 года N 113-ФЗ "Об альтернативной гражданской службе".

На основании части 1 статьи 3 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 113-ФЗ «Об альтернативной гражданской службе» (далее Федеральный закон от 25 июля 2002 года № 113-ФЗ) на альтернативную гражданскую службу направляются граждане мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, которые не пребывают в запасе, имеют право на замену военной службы по призыву альтернативной гражданской службой, лично подали заявление в военный комиссариат о желании заменить военную службу по призыву альтернативной гражданской службой, и в отношении которых в соответствии с настоящим Федеральным законом призывной комиссией принято соответствующее решение.

В силу части 1 статьи 10 Федерального закона от 25 июля 2002 года N 113-ФЗ направление гражданина на альтернативную гражданскую службу включает: - подачу им заявления о замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой (далее - также заявление); - рассмотрение заявления гражданина на заседании призывной комиссии и вынесение указанной комиссией заключения о замене гражданину военной службы по призыву альтернативной гражданской службой либо решения об отказе в такой замене; - явку гражданина на медицинское освидетельствование и на заседание призывной комиссии для принятия решения о направлении его на альтернативную гражданскую службу; - явку гражданина в военный комиссариат и получение предписания с указанием места прохождения альтернативной гражданской службы.

Согласно части 1 статьи 11 вышеуказанного закона граждане вправе подать заявления о замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой в военный комиссариат, где они состоят на воинском учете, в следующие сроки: до 1 апреля - граждане, которые должны быть призваны на военную службу в октябре - декабре текущего года; до 1 октября - граждане, которые должны быть призваны на военную службу в апреле - июне следующего года. Граждане, пользующиеся отсрочками от призыва на военную службу, сроки действия которых должны истечь после окончания очередного призыва на военную службу, при преждевременном прекращении основания для отсрочки вправе подать заявления о замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой после 1 апреля или после 1 октября в течение 10 дней со дня прекращения основания для отсрочки.

Согласно статье 12 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 113-ФЗ заявление гражданина о замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой рассматривается на заседании призывной комиссии только в его присутствии. О времени и месте проведения заседания призывной комиссии гражданин извещается заблаговременно.

Процедура рассмотрения призывной комиссией заявления о замене военной службы альтернативной гражданской службой связана с оценкой выступлений на заседании призывной комиссии самого гражданина, а также лиц, которые согласились подтвердить достоверность его доводов о том, что несение военной службы противоречит его убеждениям или вероисповеданию, с анализом документов, представленных гражданином, и дополнительных материалов, полученных призывной комиссией.

По итогам рассмотрения заявления призывная комиссия выносит заключение о замене гражданину военной службы по призыву альтернативной гражданской службой либо принимает мотивированное решение об отказе в такой замене.

Исчерпывающий перечень оснований для отказа гражданину в замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой приведен в пункте 4 статьи 12 Федерального закона "Об альтернативной гражданской службе".

Заключение (решение) выносится (принимается) простым большинством голосов при участии в заседании не менее двух третей членов призывной комиссии и объявляется гражданину, в отношении которого оно принято, с выдачей ему копии заключения (решения).

Гражданину, в отношении которого призывной комиссией вынесено заключение о замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой, вручается повестка с указанием срока явки на медицинское освидетельствование и заседание призывной комиссии для решения вопроса о направлении его на альтернативную гражданскую службу.

Гражданин, в отношении которого призывной комиссией принято решение об отказе в замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой, подлежит призыву на военную службу в соответствии с Федеральным законом «О воинской обязанности и военной службе».

Таким образом, исходя из смысла вышеприведенных положений Федерального закона от 25 июля 2002 года № 113-ФЗ, принятие призывной комиссии решения о призыве на военную службу должно последовать только после принятия призывной комиссией мотивированного решения об отказе в замене военной службы альтернативной.

В нарушение приведённых законоположений и требований части 9, части 11 статьи 226, части 3 статьи 62 КАС РФ суд неверно распределил бремя доказывания между сторонами и, не установив всех обстоятельств, имеющих значение для дела, неправильно применил нормы права, регулирующие спорные правоотношения.

Разрешая спор и отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходил из того, что обжалуемое решение об отказе в замене службы по призыву альтернативной гражданской службой принято призывной комиссией в соответствии с требованиями Федерального закона РФ от 25.07.2002 № 113-ФЗ «Об альтернативной гражданской службе»; материалы дела не содержат доказательств, подтверждающих пацифистские убеждения административного истца, достоверность его доводов о том, что несение военной службы противоречит его убеждениям, не доказана, что является безусловным основанием для отказа в замене военной службы на альтернативную гражданскую.

Судебная коллегия с выводом суда первой инстанции согласиться не может в силу следующего.

Из материалов дела следует, что Жихорев А.А. является призывником и состоит на воинском учете.

Согласно результатам медицинского освидетельствования гражданина Жихорев А.А. признан годным к военной службе с незначительными ограничениями (категория годности «Б», показатель предназначения 3).

Решением призывной комиссии от 19 октября 2016 года №8-3/80 Жихореву А.А. предоставлялась отсрочка от призыва на военную службу на основании пп. «а» п.2 ст.24 Федерального а от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» в связи с прохождением обучения сроком до 2019г.

Согласно справке ОЧУ ВО «ММА» срок окончания обучения в образовательном учреждении (окончания обучения по программам послевузовского образования и защиты квалификационной работы), с учетом каникулярного периода - 2019г.

16 марта 2019 года административным истцом было подано заявление в призывную комиссию о замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой в связи с тем, что военная служба противоречит его убеждениям.

В удовлетворении заявления о замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой было отказано.

В ответ на заявление вх. №165 от 11.03.2019 года Жихореву А.А. было сообщено, что заявление и документы приобщены к личному делу призывника; для решения вопроса необходимо прибыть в Военный Комиссариат (объединенного ) Академического района ЮЗАО города Москвы в рамках весеннего призыва 2019 года с понедельника по пятницу в 9-00 в июне месяце; заявление о замене военной службы на альтернативную гражданскую службу подается в военный комиссариат района за 6 месяцев до начала призыва, начало весеннего призыва с 1 апреля 2019 года.

Из административного иска и объяснений Жихорева А.А. данных им в судебном заседании суда апелляционной инстанции, следует, что поданное им заявление о замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой по существу на заседании призывной комиссии не рассматривалось. Из представленных документов следует, что заявление административного истца о замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой до настоящего времени не рассмотрено.

24 июня 2019 года Жихорев А.А. обратился с просьбой выдать решение по заявлению о замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой.

23 июля 2019 года в ответ на заявление Военный Комиссариат (объединенного ) Академического района ЮЗАО города Москвы сообщил, что заявление приобщено к личному делу призывника; для решения вопроса необходимо прибыть в Военный Комиссариат (объединенного ) Академического района ЮЗАО города Москвы в рамках осеннего призыва 2019 года в 9-00 с понедельника по пятницу.

Таким образом, заявления административного истца по существу не рассматривалось, что не оспаривалось представителем административным ответчиком и заинтересованным лицом в судебных заседаниях суда первой и суда апелляционной инстанций, по причине того, что указанное заявление подано Жихоревым А.А. с нарушением срока, установленного статьей 11 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 113-ФЗ.

Вместе с тем, из личного дела призывника следует, что до окончания обучения в образовательном учреждении, с учетом каникулярного периода, 2019 г. Жихореву А.А. была предоставлена отсрочка от призыва на военную службу.

16 марта 2019 года административный истец обратился заявлению о замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой. Однако, призывной комиссией заявление Жихорева А.А. о замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой в установленном порядке не рассмотрено, что свидетельствует о существенном нарушении установленного Федеральным "Об альтернативной гражданской службе" порядка рассмотрения заявлений о замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой, выразившиеся в отсутствии мотивированного решения призывной комиссии по его заявлению.

Вместе с тем, гражданин Российской Федерации, который не уклоняется от исполнения обязанностей военной службы, имеет право заявить о наличии у него убеждений или вероисповедания, противоречащих несению военной службы. Пропуск установленного законом срока, в течение которого заявление должно быть подано призывником, не является препятствием для его обращения в призывную комиссию с соответствующим заявлением.

Пунктом 1 ст. 11 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 113-ФЗ "Об альтернативной гражданской службе" определено, что граждане вправе подать заявления о замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой в военный комиссариат, где они состоят на воинском учете, в следующие сроки:

до 1 апреля - граждане, которые должны быть призваны на военную службу в октябре - декабре текущего года;

до 1 октября - граждане, которые должны быть призваны на военную службу в апреле - июне следующего года.

Граждане, пользующиеся отсрочками от призыва на военную службу, сроки действия которых должны истечь после окончания очередного призыва на военную службу, при преждевременном прекращении основания для отсрочки вправе подать заявления о замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой после 1 апреля или после 1 октября в течение 10 дней со дня прекращения основания для отсрочки.

Граждане, пользующиеся отсрочками от призыва на военную службу, сроки действия которых должны истечь после 1 апреля или после 1 октября, но не позднее срока окончания очередного призыва на военную службу, подают заявления о замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой на общих основаниях.

Граждане, изъявившие желание заменить военную службу по призыву альтернативной гражданской службой, должны обосновать, что несение военной службы противоречит их убеждениям или вероисповеданию.

Вместе с тем, исходя из того, что право на замену военной службы альтернативной гражданской службой является непосредственно действующим, оно не может быть ограничено процедурными нормами.

Таким образом, статья 11 названного Федерального закона по своему конституционно-правовому смыслу в системе действующего законодательства, закрепляющая обязанность гражданина довести до сведения призывной комиссии, иного уполномоченного органа, а также суда доводы о наличии у него убеждений или вероисповедания, которые противоречат несению военной службы, не может рассматриваться как устанавливающая такие сроки обращения гражданина с заявлением о замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой, которые в случае их пропуска по уважительным причинам не могли бы быть восстановлены судом или иным правоприменительным органом.

Изложенная правовая позиция отражена в Определении Конституционного Суда Российской Федерации от 17 октября 2006 г. N 447-О.

Исходя из изложенного, суд неправильно определил обстоятельства, подлежащие доказыванию по настоящему делу, пришел к ошибочному выводу об отказе в удовлетворении административного иска.

Учитывая, что административный истец неоднократно в 2019-2020 гг. обращался в призывную комиссию с соответствующими заявлениями, заявления Жихорева А.А. о замене военной службы на альтернативную гражданскую службу не рассматривались призывной комиссией, при этом в весенний призыв 2019 года административный истец Жихорев А.А. еще имел отсрочку от армии, представил заявление о замене военной службы на альтернативную гражданскую службу за 6 месяцев до начала (осеннего) призыва, судебная коллегия приходит к выводу о том, что административным ответчиком не выполнена предусмотренная законом обязанность по доказыванию законности оспариваемых действий, решения, не представлены доказательства того, что порядок принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемого действия (бездействия) соблюден, основания для принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемого действия (бездействия), имелись.

Напротив, Жихорев А.А. доказал факт нарушения своих прав, свобод и законных интересов.

При таких обстоятельствах, решение суда подлежит отмене с принятием по делу нового решения о признании незаконным решение Призывной комиссии района Зюзино г. Москвы от 24 июня 2019 года, возложении обязанности рассмотреть по существу заявление Жихорева А.А. о замене военной службы на альтернативную гражданскую службу.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 309-311 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Зюзинского районного суда г. Москвы от 29 октября 2019 года отменить, принять по делу новое решение, которым признать незаконным решение Призывной комиссии района Зюзино г. Москвы от 24 июня 2019 года, обязать Призывную комиссию района Зюзино г. Москвы рассмотреть по существу заявление Жихорева А.А. о замене военной службы по призыву на альтернативную гражданскую службу.

Председательствующий:

Судьи: